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一、評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)中立評估
社會中介機構(gòu)進行企業(yè)化運作的同時,肩負著社會責(zé)任,其專業(yè)化功能最大限度的發(fā)揮在于其專業(yè)化和中立化。《評估辦法》第3條規(guī)定:“房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)、房地產(chǎn)估價師、房地產(chǎn)價格評估專家委員會(以下稱評估專家委員會)成員應(yīng)當(dāng)獨立、客觀、公正地開展房屋征收評估、鑒定工作,并對出具的評估、鑒定意見負責(zé)。任何單位和個人不得干預(yù)房屋征收評估、鑒定活動。與房屋征收當(dāng)事人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避”。在現(xiàn)實中,根據(jù)《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》的規(guī)定,房地產(chǎn)管理部門對評估機構(gòu)具有監(jiān)督檢查職責(zé)。房屋征收是地方政府的中心工作,帶有地方政府利益傾向的房地產(chǎn)行政管理部門可能或多或少會對評估機構(gòu)“施加影響”。為了落實該條規(guī)定的中立評估精神,建議建立房屋征收異地執(zhí)業(yè)制度,擴大異地評估范圍。如果存在影響中立評估情形的,在訴訟中,人民法院應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)、嚴格司法審查,從證據(jù)的合法性上予以否定,真正發(fā)揮行政審判職能作用,改變“上訴不如上訪,上訪不如上網(wǎng)”的不正常現(xiàn)象。
二、被征收人對評估機構(gòu)有更多的選擇權(quán)
《城市房屋拆遷估價指導(dǎo)意見》規(guī)定,拆遷估價機構(gòu)的確定應(yīng)當(dāng)公開、透明,采取被拆遷人投票或拆遷當(dāng)事人抽簽等方式。為了減少地方政府對評估機構(gòu)的公正評估產(chǎn)生影響,改變過去拆遷管理部門指定評估機構(gòu)的做法,《評估辦法》第4條規(guī)定:“房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)由被征收人在規(guī)定時間內(nèi)協(xié)商選定;在規(guī)定時間內(nèi)協(xié)商不成的,由房屋征收部門通過組織被征收人按照少數(shù)服從多數(shù)的原則投票決定,或者采取搖號、抽簽等隨機方式確定”。征收部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)系一級資質(zhì)、二級資質(zhì)和三級資質(zhì)大約5家以上的評估機構(gòu)作為備選評估機構(gòu),體現(xiàn)政府公平補償?shù)膽B(tài)度,提高征收工作的公信力。征收部門通過公告公布備選的評估公司及基本情況,在規(guī)定的時間內(nèi)提交由被征收人簽名的確定評估機構(gòu)的材料。為了公平競爭,評估機構(gòu)不得采取迎合征收當(dāng)事人不當(dāng)要求、虛假宣傳、惡意低收費等不正當(dāng)手段承攬房屋征收評估業(yè)務(wù)。在評估機構(gòu)的選擇上,應(yīng)該使被征收人有更多的選擇權(quán)。
三、評估委托合同明確約定權(quán)利與義務(wù)
《評估辦法》第6條規(guī)定,按照法定程序選定或者確定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)后,房屋征收部門作為委托人,向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)出具房屋征收評估委托書,并與其簽訂房屋征收評估委托合同。房屋征收評估委托書應(yīng)當(dāng)載明委托人的名稱、委托的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)的名稱、評估目的、評估對象范圍、評估要求以及委托日期等內(nèi)容。《評估辦法》第7條規(guī)定,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)指派與房屋征收評估項目工作量相適應(yīng)的足夠數(shù)量的注冊房地產(chǎn)估價師開展評估工作。房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)不得轉(zhuǎn)讓或者變相轉(zhuǎn)讓受托的房屋征收評估業(yè)務(wù)?!对u估辦法》第8條規(guī)定,評估的目的為房屋征收部門與被征收人確定被征收房屋價值的補償提供依據(jù),評估被征收房屋的價值,或者為房屋征收部門與被征收人計算被征收房屋價值與用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價值的差價提供依據(jù)?!对u估辦法》第16條規(guī)定,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照房屋征收評估委托書或者委托合同的約定,向房屋征收部門提供分戶的初步評估結(jié)果。分戶的初步評估結(jié)果應(yīng)當(dāng)包括評估對象的構(gòu)成及其基本情況和評估價值。
四、確保評估結(jié)論合法、合規(guī)、符合實際
房屋征收評估前,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)在紀(jì)檢監(jiān)察參與或監(jiān)督之下,組織有關(guān)單位對被征收房屋情況進行調(diào)查,明確評估對象。評估對象應(yīng)當(dāng)全面、客觀,不得遺漏、虛構(gòu)。房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向受委托的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)提供征收范圍內(nèi)房屋情況,包括已經(jīng)登記的房屋情況和未經(jīng)登記建筑的調(diào)查、認定和處理結(jié)果情況。調(diào)查結(jié)果應(yīng)當(dāng)在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布,這是陽光征收的重要內(nèi)容,通過公布接受監(jiān)督,通過監(jiān)督實現(xiàn)公平、防止腐敗。對于已經(jīng)登記的房屋,其性質(zhì)、用途和建筑面積,一般以房屋權(quán)屬證書和房屋登記簿的記載為準(zhǔn)。對于產(chǎn)權(quán)證為住宅,但已經(jīng)依法取得營業(yè)執(zhí)照的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于認真做好城鎮(zhèn)房屋拆遷工作維護社會穩(wěn)定的緊急通知》的規(guī)定,考慮經(jīng)營年限、納稅情況、經(jīng)營狀況、住宅房屋價格、經(jīng)營性用房價格等因素,綜合分析作出評估報告?!秶型恋厣戏课菡魇张c補償條例》第24條規(guī)定,對于未經(jīng)登記的建筑,先由市、縣級人民政府責(zé)令國土、規(guī)劃、房產(chǎn)、城管、征收等部門調(diào)查、認定和處理。在處理的基礎(chǔ)上,評估機構(gòu)再進行評估。被征收房屋價值評估時點為房屋征收決定公告之日。用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋價值評估時點應(yīng)當(dāng)與被征收房屋價值評估時點一致。
五、明確房地關(guān)系
被征收房屋的價格理所當(dāng)然包括土地的價格及地上建筑物的價格,《評估辦法》第11條規(guī)定,征收房屋價值是指被征收房屋及其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)在正常交易情況下,由熟悉情況的交易雙方以公平交易方式在評估時點自愿進行交易的金額。如何理解“其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)”成為評估中難以回避的問題,筆者建議采用容積率或者四至來衡量較為妥當(dāng)。容積率或者四至以內(nèi)的土地的價值應(yīng)當(dāng)包含在房屋的價值之內(nèi),不再重復(fù)計算其價值;此外的土地應(yīng)當(dāng)作為獨立的使用權(quán),另行評估進行補償。建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿前,因公共利益的需要提前收回該土地使用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)依照《物權(quán)法》第121條規(guī)定:“因?qū)Σ粍赢a(chǎn)或者動產(chǎn)征收致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的,用益物權(quán)人有權(quán)獲得補償”?!段餀?quán)法》第148條規(guī)定,征收房屋的,應(yīng)當(dāng)退還相應(yīng)的土地出讓金??梢?,對于土地的補償,法律規(guī)定是明確的。建設(shè)用地使用權(quán)作為獨立的用益物權(quán),在市場經(jīng)濟的條件下,也會隨著土地的增值而增值。而且,當(dāng)該項權(quán)利被提前收回時,將會造成當(dāng)事人預(yù)期利益的喪失。眾所周知,土地上的房屋及其他建筑物無論建在哪里,其建筑成本不會有太大的區(qū)別,而且,使用的時間越長其殘值就越少。真正具有價值區(qū)別并不斷升值的是處于不同區(qū)位的土地使用權(quán),政府對于房屋的征收,其目的也是為了取得建設(shè)用地,建設(shè)用地使用權(quán)也是財產(chǎn)權(quán)。房屋和土地的關(guān)系在征收補償、抵押、拍賣中無法回避,筆者認為完整的房屋與土地的關(guān)系包括:1 房地合一;2 地隨房走;3 以容積率或者四至量化房屋所占用的土地。
六、選擇對被征收人有利的評估方法
房地產(chǎn)評估包括市場法、收益法、成本法、假設(shè)開發(fā)法等方法,進行適用性分析后,選用其中一種或者多種方法對被征收房屋價值進行評估。被征收房屋的類似房地產(chǎn)有交易的,應(yīng)當(dāng)選用市場法評估;被征收房屋或者其類似房地產(chǎn)有經(jīng)濟
收益的,應(yīng)當(dāng)選用收益法評估;被征收房屋是在建工程的,應(yīng)當(dāng)選用假設(shè)開發(fā)法評估??梢酝瑫r選用兩種以上評估方法評估的,應(yīng)當(dāng)選用兩種以上評估方法評估,并對各種評估方法的測算結(jié)果進行校核和比較分析后,合理確定評估結(jié)果。選用不同的評估方法會有不同評估結(jié)果,在規(guī)則并不明確的情況下,一般以對被征收人有利的結(jié)果為準(zhǔn)?!对u估辦法》第14條規(guī)定,被征收房屋價值評估應(yīng)當(dāng)考慮被征收房屋的區(qū)位、用途、建筑結(jié)構(gòu)、新舊程度、建筑面積以及占地面積、土地使用權(quán)等影響被征收房屋價值的因素。
七、評估的監(jiān)督救濟程序
房屋征收部門將分戶的初步評估結(jié)果在征收范圍內(nèi)向被征收人公示。公示期間,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)安排注冊房地產(chǎn)估價師對分戶的初步評估結(jié)果進行現(xiàn)場說明解釋。存在錯誤的,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時修正?!对u估辦法》第17條規(guī)定,分戶初步評估結(jié)果公示期滿后,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向房屋征收部門提供委托評估范圍內(nèi)被征收房屋的整體評估報告和分戶評估報告。房屋征收部門應(yīng)當(dāng)向被征收人轉(zhuǎn)交分戶評估報告。送達評估報告在實踐中存在被征收人拒簽現(xiàn)象較為普遍,建議采取公證留置方式送達。《評估辦法》第19條規(guī)定,被征收人或者房屋征收部門對評估報告有疑問的,出具評估報告的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向其作出解釋和說明?!对u估辦法》第20條規(guī)定,被征收人或者房屋征收部門對評估結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)自收到評估報告之日起10日內(nèi),向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)申請復(fù)核評估。申請復(fù)核評估的,應(yīng)當(dāng)向原房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)提出書面復(fù)核評估申請,并指出評估報告存在的問題。《評估辦法》第21條規(guī)定,原房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到書面復(fù)核評估申請之日起10日內(nèi)對評估結(jié)果進行復(fù)核。復(fù)核后,改變原評估結(jié)果的,應(yīng)當(dāng)重新出具評估報告;評估結(jié)果沒有改變的,應(yīng)當(dāng)書面告知復(fù)核評估申請人?!对u估辦法》第22條規(guī)定,被征收人或者房屋征收部門對原房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)的復(fù)核結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)收到復(fù)核結(jié)果之日起10日內(nèi),向被征收房屋所在地評估專家委員會申請鑒定?!对u估辦法》第25條規(guī)定,評估專家委員會應(yīng)當(dāng)自收到鑒定申請之日起10日內(nèi),對申請鑒定評估報告的評估程序、評估依據(jù)、評估假設(shè)、評估技術(shù)路線、評估方法選用、參數(shù)選取、評估結(jié)果確定方式等評估技術(shù)問題進行審核,出具書面鑒定意見。經(jīng)評估專家委員會鑒定,評估報告不存在技術(shù)問題的,應(yīng)當(dāng)維持評估報告;評估報告存在技術(shù)問題的,出具評估報告的房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)改正錯誤,重新出具評估報告?!对u估辦法》第32條規(guī)定,在房屋征收評估活動中,房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)和房地產(chǎn)估價師的違法違規(guī)行為,按照《國有土地上房屋征收與補償條例》、《房地產(chǎn)估價機構(gòu)管理辦法》、《注冊房地產(chǎn)估價師管理辦法》等規(guī)定處罰。違反規(guī)定收費的,由政府價格主管部門依照《中華人民共和國價格法》規(guī)定處罰。被征收人對補償仍有異議的,按照《國有土地上房屋征收與補償條例》第26條規(guī)定,由作出征收決定的人民政府依法作出征收補償決定,被征收人不服的可以向上級人民政府申請行政復(fù)議,也可以向人民法院提起行政訴訟。在訴訟中無法回避對評估報告的審查,在司法實踐中,有些法院過于依賴評估報告,缺乏對評估報告能動的審查,這既是理論的迷茫,也是被動司法的表現(xiàn)。評估報告屬于優(yōu)勢證據(jù),應(yīng)該既不照抄照搬,又不隨意否定,真正體現(xiàn)能動的司法審查功能。
八、協(xié)助與配合
因房屋征收評估、復(fù)核評估、鑒定工作需要查詢被征收房屋和用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋權(quán)屬以及相關(guān)房地產(chǎn)交易信息的,房地產(chǎn)管理部門應(yīng)當(dāng)提供其查閱或者復(fù)印產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍檔案和登記簿的便利。房屋征收部門應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送評估報告。被征收人應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)資料,配合評估機構(gòu)入戶勘察、拍照、丈量,被征收人不配合的,評估機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評估報告中說明有關(guān)情況。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第59條規(guī)定,被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據(jù),原告依法應(yīng)當(dāng)提供而拒不提供,在訴訟程序中提供的證據(jù),人民法院一般不予采納。征收評估程序視為征收的行政程序,向評估機構(gòu)提供對其有利的相關(guān)資料,屬于被征收人的舉證權(quán)利,在行政程序中享有舉證權(quán)利而不及時舉證,在將來的訴訟中這一舉證權(quán)利將被剝奪。在評估師工作的過程中,個別人對評估師侮辱謾罵的,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時處理。
公允價值的發(fā)展歷程中一直都受到國內(nèi)外會計學(xué)術(shù)界長期而深入的研究,其中包括 IASC(國際會計準(zhǔn)則委員會) 和 FASB(美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會)等的研究。時至今日,各個機構(gòu)對公允價值的定義并沒有一致的標(biāo)準(zhǔn),不同的機構(gòu)形成了不同情況下的各有其特點的不同的定義。
我國所頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——基本準(zhǔn)則》指出交易的公平在于交易雙方應(yīng)當(dāng)都是持續(xù)經(jīng)營的企業(yè),經(jīng)營規(guī)模不會有較大程度的縮減,或者是在不利于自身的條件下仍然會堅持交易的正常進行。公允價值的定義根據(jù)機構(gòu)的不同各有其特點和重點,但是都反映了幾個共同的特點:一是公允價值形成于雙方自愿交易基礎(chǔ)上的公平交易;二是公允價值計量對象的全面性,體現(xiàn)在資產(chǎn)和負債的計量上;三是都有公允價值形成的有利條件。公允價值著重強調(diào)的是公開、公平的原則,面向市場,對外開放,我國對公允價值的定義是在借鑒國際的財務(wù)會計準(zhǔn)則的基礎(chǔ)之上充分考慮到我國的國情的情況下制定的符合我國經(jīng)濟發(fā)展要求的財務(wù)會計準(zhǔn)則。
公允價值評估是價值的實現(xiàn)條件,強調(diào)的是為達到某一結(jié)果的過程的一種技術(shù)形式。公允價值的評估技術(shù)所采用的計量標(biāo)準(zhǔn)與資產(chǎn)計量的屬性都有著相同的特點,即都可以采用歷史成本、現(xiàn)行成本、可變現(xiàn)凈值、重置成本等的現(xiàn)值。尤其是隨著會計計量方式的轉(zhuǎn)變,由過去主要依賴于歷史成本逐步過渡到公允價值之后,計量標(biāo)準(zhǔn)與資產(chǎn)計量之間的關(guān)系也將深入到一個更高的層次,資產(chǎn)計量與資產(chǎn)評估可以統(tǒng)一于公允價值的評估技術(shù)來確定。公允價值的評估技術(shù)是交易雙方在資產(chǎn)和負債的計量上全面的一種公平交易的科學(xué)合理的方式。
二、公允價值評估技術(shù)特點
(一)公允價值計量層級與獲取方法之間的對應(yīng)關(guān)系 對于會計核算對象來說,如投資性房地產(chǎn)、資產(chǎn)減值、債務(wù)重組、金融工具、租賃和套期保值等,使用公允價值計量相對于其他的計量方式明顯具有無可比擬的優(yōu)越性。公允價值評估技術(shù)也必須面向市場,從市場得到的信息分析問題,不要把企業(yè)內(nèi)部的估計和假設(shè)作為分析問題的依據(jù)。
公允價值計量層級反應(yīng)的是變量的優(yōu)先選擇次序,也就是計量時的優(yōu)先等級,在條件具備的情況下,如何通過變量之間的關(guān)系來獲取公允價值,這就需要獲取技術(shù)的支持。公允價值的計量就需要通過與特定環(huán)境相適應(yīng)的并且可以獲取較為準(zhǔn)確的信息的估價技術(shù)。從圖1可以看出公允價值的計量層級和估價方法之間具有一定的對應(yīng)關(guān)系。
(二)公允價值評估技術(shù)及方法 (1)市場法。市場法強調(diào)的是價值的對等性,是一項資產(chǎn)或負債的替代品的市場價格等值。公允價值中的市場價值是資產(chǎn)評估中最為典型的計量方式,通過被計量的資產(chǎn)或者是負債與市場上的同類的交易情況進行對比,與此同時根據(jù)市場反應(yīng)的信息必要時進行適當(dāng)?shù)慕Y(jié)構(gòu)調(diào)整,以保證交易的正常進行。其運用的條件是:一是要明確價格可比的對象和目標(biāo);二是形成評估對象和目標(biāo)之間聯(lián)系因素,為兩者之間的對比創(chuàng)造條件;三是調(diào)整在對比中發(fā)現(xiàn)的問題;四是通過分析定評估結(jié)果。市場法評估資產(chǎn)須選擇與被計量的資產(chǎn)或負債之間存在一定的對等關(guān)系的交易條款或是交易條件作為參照物。在不受外來因素影響的條件下,被計量的資產(chǎn)或負債和參照物之間應(yīng)該是完全對等的關(guān)系。但在現(xiàn)實的情況下是很難達到完全的對等的,須適當(dāng)調(diào)整以滿足市場評估的可靠性。
當(dāng)在被計量的資產(chǎn)或負債存在較有利的活躍市場的條件下,通過市場法進行資產(chǎn)評估的公開標(biāo)價是公允價值的最有效地證據(jù)。其中,所謂的活躍市場是指必須滿足這幾點條件的市場:一是從事市場交易中項目的性質(zhì)具有相同的特性;二是買賣的雙方無論在任何時候都具有存在的普遍性;三是價格具有公開的特性。根據(jù)市場法的新要求及固有的特點,在債務(wù)的變動中涉及到資產(chǎn)或負債的公允價值可以根據(jù)市場法進行評估。
(2)期望現(xiàn)金流量法。期望現(xiàn)金流量法是在計量對象現(xiàn)金流量的不確定的情況下,通過估算未來現(xiàn)金流量情況的期望值來得到現(xiàn)值的計算方法,期望中的現(xiàn)金流量是通過計量對象所反映的情況得到的數(shù)據(jù),具有一定程度的可靠性。就其本質(zhì)來說,公允價值它反映的是資產(chǎn)內(nèi)在價值的計量屬性。在資產(chǎn)價值評估中,“內(nèi)在價值”的觀念尤為重要,也就是資產(chǎn)在它存續(xù)期間所能產(chǎn)生的現(xiàn)金流量折現(xiàn)值。對于資產(chǎn)內(nèi)在價值來說,資產(chǎn)是能夠帶來未來收益的經(jīng)濟資源,所以另一種表達方式就是從發(fā)展的角度未來現(xiàn)金流量的現(xiàn)值。其內(nèi)在價值的職能就是它能夠從一個全新的角度創(chuàng)造未來經(jīng)濟收益的能力,未來現(xiàn)金流量也常常用來反映未來經(jīng)濟收益的情況。同時,也為了使不同時點之間的現(xiàn)金流量形成具有對比的條件,通過數(shù)據(jù)的分析統(tǒng)一為現(xiàn)值,對公允價值評估的表達式為:
P=■■,E=∑Ri·Vi。
E為期望現(xiàn)金流量;r 表示折現(xiàn)率;n 表示收益期限;Ri表示的是第 i 種現(xiàn)金流量值可能出現(xiàn)的概率; Vi表示的是第 i 種現(xiàn)金流量的可能取值情況。其中∑Ri=1,且0≤Ri≤1。
期望現(xiàn)金流量法是一種較為廣泛的公允價值方法。只要滿足計量對象的未來現(xiàn)金流量能夠得到較為準(zhǔn)確的估算出來,并且有一個能與其現(xiàn)金流量相匹配的折現(xiàn)效率,那么,期望現(xiàn)金流量這一方法就適合于任何項目的公允價值的運用。
從公允價值的角度分析來期望現(xiàn)金流量法,對于具有未來獲利能力的資產(chǎn)來說,進行公允價值評估都是可行的方式。
(3)期權(quán)定價法。期權(quán)通常采用公允價值來計量其屬性,是一種在金融市場中誕生的一個新的名詞。美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會在財務(wù)會計準(zhǔn)則第133號文件《衍生工具和套期保值活動的會計處理》中指出:“公允價值是計量金融工具最有效的計量屬性,對衍生工具來說則是惟一相關(guān)的計量屬性。”我國所頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則第22 號——金融工具確認和計量》規(guī)定,對于金融工具初始化確認和計量及后續(xù)的計量等都應(yīng)把公允價值作為其參考的標(biāo)準(zhǔn),其本質(zhì)就是要求公允價值計量模式能夠在可供出售的金融資產(chǎn)或負債采用,為財務(wù)報告使用者的決策提供較為可靠地依據(jù)。
根據(jù)美國學(xué)者的研究成果,金融工具的公允價值采用布萊克—舒爾斯期權(quán)定價模型來實現(xiàn)金融工具的公允價值評估較為可行。公式為:
C=SN(d1)-Xe-rtN(d2)其中 :
d1=ln(S/X)2+(r+0.5?滓2)t÷?滓■,d2=d1-?滓■
公式中的C 為看漲期權(quán)價格;S 為標(biāo)的資產(chǎn)初始價格;X 為執(zhí)行價格;N(d1)、N(d2)分別是 d1、d2的標(biāo)準(zhǔn)正態(tài)函數(shù)值;r 是連續(xù)復(fù)利計算無風(fēng)險利率;σ代表的是資產(chǎn)價格波動的標(biāo)準(zhǔn)差;t 為時間,表示的是距期權(quán)到期的時間段。
金融工具的公允價值評估不僅適用于期權(quán)定價法,而且,對于新的高科技成果的應(yīng)用,同時也存在部分領(lǐng)域的設(shè)備更新方面的問題,無形資產(chǎn)具有投資不易于把握,所以對于投資、高科技企業(yè)并購等方面涉及到無形資產(chǎn)公允價值評估,可以參考期權(quán)定價模型的方式來分析解決。
三、公允價值與評估技術(shù)的聯(lián)系
(一)新準(zhǔn)則有關(guān)公允價值的規(guī)定 我國的新會計準(zhǔn)是根據(jù)交易雙方在資產(chǎn)交易市場上的活躍程度來確定的,按照市場活躍程度可將公允價值的運用劃分成三個層次:第一層是交易主體的活躍性,此時應(yīng)當(dāng)把市場中的交易價格作為公允價值來應(yīng)用于市場交易;第二層就資產(chǎn)本身而言,不存在活躍市場,但是在類似的資產(chǎn)中存在較為活躍市場,這時公允價值的基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)以類似資產(chǎn)的交易價格來確定;第三,對于交易主體較為穩(wěn)固,不存在交易價格的資產(chǎn)可比的活躍市場時,應(yīng)當(dāng)通過估值技術(shù)來確定公允價值。
(二)評估為公允價值的計量服務(wù) 在《資產(chǎn)評估價值類型指導(dǎo)意見(征求意見稿)》文件中的第21條明確規(guī)定了資產(chǎn)評估師得注冊需要通過財務(wù)報告做為當(dāng)前的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù),應(yīng)當(dāng)對會計準(zhǔn)則及會計計量的基本概念和要求有所了解,在了解的基礎(chǔ)之上選擇恰當(dāng)價值的類型及定義。在會計準(zhǔn)則計量屬性規(guī)定的條件下,一般來說公允價值就等同于會計準(zhǔn)則指導(dǎo)意見下的市場價值;從公允價值的評估角度分析,會計準(zhǔn)則涉及的公允價值與處置費用之差、現(xiàn)值或者是對未來現(xiàn)金流量的資產(chǎn)預(yù)計現(xiàn)值可以理解為于此相對應(yīng)的市場價值之外的其他價值類型。
從《資產(chǎn)評估價值類型指導(dǎo)意見(征求意見稿)》文件中,通過“注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)行以財務(wù)報告為目的的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)”這句話就可以看出評估可以服務(wù)于公允價值,其影響的因素就在于公允價值在會計實踐中運用計量存在較大的困難,而且難以把握。從新準(zhǔn)則在公允價值中運用的角度分析,公允價值的計量主要是通過估計的方式,新準(zhǔn)則則是在公允價值的計量方式中產(chǎn)生,所以對公允價值的評估則需要上面的三個層次,其中,第三層次中只能采用估值技術(shù)來評估公允價值在資產(chǎn)評估中的發(fā)展是最成熟的,因此在涉及到公允價值的計算中,可以通過會計評估領(lǐng)域的價值為公允價值計量服務(wù),來實現(xiàn)會計計量的準(zhǔn)確性。
四、新評估體系中公允價值應(yīng)用比較
(一)長期資產(chǎn)計量中公允價值應(yīng)用比較 除了金融工具以外的長期資產(chǎn)在傳統(tǒng)的環(huán)境中是按照歷史成本估算計量且考慮到資產(chǎn)的時期的變更性及減值的影響因素外,從近年的公允價值發(fā)展模式中也可以看出有向長期資產(chǎn)會計處理發(fā)展趨勢。下面就公允價值在投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)會計處理應(yīng)用作簡要分析。
(1)投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)的公允價值應(yīng)用比較。
第一,投資性房地產(chǎn)準(zhǔn)則和生物資產(chǎn)準(zhǔn)則。投資性房地產(chǎn)其目的就是為了在投資中賺取資本增值的一種手段,但是用于管理目的的房地產(chǎn)或是用于商品或勞務(wù)的生產(chǎn)以及在正常經(jīng)營過程中銷售的房地產(chǎn)并沒有參與資本的賺取或是買賣活動。生物資產(chǎn)指的是具有生命的個體或集體,生物資產(chǎn)會計則在一定的程度上為公允價值創(chuàng)造了有利條件,給公允價值評估技術(shù)注入了新的活力。面對投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)的市場發(fā)展?fàn)顩r,企業(yè)會計準(zhǔn)則分別制定了CAS3和CASS用于應(yīng)對會計的處理,根據(jù)國情不同,在美國就不存在專門為投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)而設(shè)立的綜合會計準(zhǔn)則。
第二,投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)領(lǐng)域會計處理中公允價值的應(yīng)用。一是CAS中公允價值的應(yīng)用。CAS3和CASS中都要求對投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)的報告主體按照歷史成本模式進行計量。對于投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)來說,采用公允價值的計量模式必須要滿足以下幾個方面的條件:(1)投資性房地產(chǎn)所在地和生物資產(chǎn)有較為廣闊的市場,而且這方面的市場也較為活躍;(2)投資市場具有指導(dǎo)性企業(yè)可以根據(jù)從房地產(chǎn)交易市場上獲得的信息應(yīng)用到其他的地方,指導(dǎo)同類相似于房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)的市場價格等信息,從而給投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)中的公允價值做出合理的估計。二是在IFRS中公允價值的應(yīng)用。在IAS40的報告主體被初始確認之后,投資性房地產(chǎn)通過公允價值模式進行會計處理,這就要求在投資性房地產(chǎn)中公允價值的變動情況及相關(guān)的收益或是損失在會計損益表中得到確認。而對于IAS41的要求,在公允價值無法得到較為可靠計量的情況下,生物資產(chǎn)應(yīng)該按其公允價值減去在估計中的銷售時所長生的費用并在初始確認和各個資產(chǎn)負債表日內(nèi)完成計量。
在IAS40和IAS41中賦予了公允價值一個假定,一個也許并不成立的假設(shè),公允價值的主體將能夠在持續(xù)的基礎(chǔ)上可靠確定投資性房地產(chǎn)。然而,在特殊的情況下,當(dāng)投資的主體首次取得投資性房地產(chǎn)或是在主體的用途有變更時,主體將無法對投資性房地產(chǎn)中的公允價值評估進行確定。但是像這樣只有可比的市場交易情況是不會頻繁的發(fā)生的,只有在公允價值例如折現(xiàn)的現(xiàn)金流量預(yù)測中可靠地評估無法失效的狀況下才會產(chǎn)生。在本準(zhǔn)則假設(shè)的條件下,能夠可靠地計量生物資產(chǎn)的公允價值。但是這只是在假設(shè)的條件下才會產(chǎn)生可靠的公允價值計量,然而初始確認生物資產(chǎn)時,是無法取得其市場價格的,很明顯,公允價值的其他的評估方式在這種情況下也不可靠,并不能為公允價值的評估提供有力的證明,所以假設(shè)的情況無法成立。
第三,公允價值應(yīng)用的比較。雖然在CAS和IFRS中都對公允價值應(yīng)用于投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)領(lǐng)域的應(yīng)用沒有反對的態(tài)度,但是從具體的應(yīng)用角度分析還是存在著較大的分歧:首先,IFRS中對公允價值計量的要求要明顯的低于CAS中的規(guī)定,在CAS中強調(diào)的是確鑿證據(jù)證明對于公允價值可靠條件的必要性。但是在IFRS中,對公允價值模式的采用只是要求在沒有證據(jù)表明在初始確認時公允價值無法可靠計量,而沒有嚴格規(guī)定公允價值可靠計量必須要活躍的市場作為前提條件。所以,在其他的估價方式中也可以接受公允價值所提供的信息。其次,在公允價值運用的模式不 同也會有不同的態(tài)度應(yīng)對,CAS相對來說偏向于成本模式。IFRS則傾向于公允價值模式,如果對公允價值的計量主體有較為準(zhǔn)確的信息,那么就應(yīng)該采用公允價值計量模式。
(2)固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)中公允價值的應(yīng)用。關(guān)于固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的會計準(zhǔn)則,在IFRS中與此相對應(yīng)的分別是IAS16準(zhǔn)則和IAS38準(zhǔn)則。在CAS4和CAS6中計量模式是按照固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的成本模式而進行的后續(xù)計量,是通過初始確認金額與減值后的金額之差來計量的,所以在后續(xù)計量中對于公允價值來說并沒有直接涉及到公允價值的應(yīng)用情況。IAS16和IAS38中都沒有要求規(guī)定對固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)在后續(xù)計量中的估價模式定位,這就意味著對于固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)在后續(xù)計量中可以采用重估價模式,重估價模式是指在公允價值與減值后的余額的差值,即是在確認為資產(chǎn)之后,假如固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的公允價值能夠得到可靠有效地計量,那么其賬面金額就應(yīng)該是重估金額。IASB給重估價的定義是資產(chǎn)在重估日的新起點計量,其目的就是為了按照公允價值在重估日對資產(chǎn)進行計量,已達到公允價值的評估。因此準(zhǔn)則中對于重估應(yīng)有必要保證運行的常態(tài)化,以確保其賬面價值對公允價值的確定具有較為新的可靠的信息不至于該項資產(chǎn)的價值間距的擴大。
(二)長期負債的公允價值:以養(yǎng)老金為例 通過IFRS、CAS以及美國GAAP中養(yǎng)老金規(guī)定的相關(guān)準(zhǔn)則,面對我國的實際國情,并沒有提出關(guān)于收益計劃離職后的福利負債計量的問題,只是對短期和傳統(tǒng)的職工薪酬的會計做處理。
(1)退休后福利計劃。關(guān)于退休后雇員福利計劃從理論上講可以劃分為設(shè)定提存計劃和設(shè)定受益計劃兩種類型。相對于設(shè)定收益計劃來說,設(shè)定提存計劃的會計處理較為簡單,報告主體的義務(wù)取決于提存的金額;而設(shè)定收益計劃是資產(chǎn)負債表上確認負債金額,是以下各項目的總計凈額:一是資產(chǎn)負債表日設(shè)定受益義務(wù)的現(xiàn)值;二是未予確認的無損失的任何精算利潤所得;三是尚未確認的服務(wù)多花費的成本;四是履行義務(wù)的計劃資產(chǎn)。
(2)設(shè)定福利負債的計量方法。對于設(shè)定福利負債的計量方法,最理想的計劃負債是同計劃資產(chǎn)一樣采用公允價值計量。但是由于活躍市場的要求較為嚴格,而滿足條件的市場又極為有限,所以其公允價值則需要通過估價方法的驗證。有預(yù)期福利法和應(yīng)計福利法兩種方法可設(shè)立福利負債的估價,二者之間的區(qū)別就在于對貨幣時間價值的處理的方式的不同。預(yù)期福利法強調(diào)的是所有應(yīng)計利息平均性,要求成本在雇員服務(wù)期內(nèi)平均分攤,所以在預(yù)期福利法之下無法反映負債的公允價值,產(chǎn)生的負債只是成本分配的結(jié)果。在應(yīng)計福利法之下,在雇員服務(wù)期間按照正常方法對該折價進行攤銷,在每個雇員服務(wù)期間對未折現(xiàn)成本產(chǎn)生的負債進行折現(xiàn),按照這樣的計量方式,隨著雇員臨近退休,成本折現(xiàn)的影響會減輕,所以雇員服務(wù)期后期成本肯定會遠遠高于早期的雇員服務(wù)成本。IAS19和SEAS87中所采用會計公允價值的計量方法都與應(yīng)計福利法相同。
IAS19的折現(xiàn)率是通過資產(chǎn)負債表日的市場收益率來確定的,但是折現(xiàn)率的使用是需要一定的條件的,并不是所有的義務(wù)都可以進行,他是不允許采用短期折現(xiàn)率對長期義務(wù)進行折現(xiàn),折現(xiàn)率反映的是在資產(chǎn)負債表日范圍內(nèi)的市場收益率,所以他所參照的債券預(yù)期期限和該義務(wù)的預(yù)期期限應(yīng)該達到相互一致。對于SFAS87來說它所采用的是實際結(jié)算利率的折現(xiàn)率,其實際結(jié)算利率可能是高質(zhì)量投資的收益率或者是用作實現(xiàn)債務(wù)中的有效清算年金合同的利率。這些收益率作為新的市場收益率的替代產(chǎn)品,在其適用的階段有可能會造成現(xiàn)值計量的結(jié)果與公允價值計量目標(biāo)的相互沖突,然而這也是正常的現(xiàn)象,新的事物的發(fā)展總是要經(jīng)過一個較長的市場的認可階段。
(3)養(yǎng)老金負債計量的評論。受益計劃的計量方式對于公允價值在長期的負債中存在一定的難度。首先是長期負債體系的活躍市場的獲取上存在較大的困難,所以,IAS19和SFAS87都強調(diào)應(yīng)用專業(yè)精算人員服務(wù)的重要性,使市場參與者對負債評價更加全面。其次,養(yǎng)老金負債的公允價值在現(xiàn)值技術(shù)估計的理論運用上道路曲折,原因是沒有體現(xiàn)債務(wù)人的信用狀況,反映的只是報告主體應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。
(三)特殊業(yè)務(wù):企業(yè)合并中的公允價值應(yīng)用 對企業(yè)合并行為,各國各機構(gòu)都制定了相關(guān)的企業(yè)合并的會計準(zhǔn)則。CAS20將企業(yè)合并分為同一控制下的合并和非同一控制下的合并兩種類型, 其依據(jù)主要是參與合并的企業(yè)在合并前后所受到的控制情況而劃分的。CASZO中對于不是在同一控制下的企業(yè)合并則要求通過購買法進行會計處理,購買方在購買日按照公允價值計量對企業(yè)的合并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和必要的義務(wù),把公允價值與賬面價值之間的差額計入當(dāng)期損益范圍之內(nèi)。當(dāng)所取得的被購買方的各項資產(chǎn)在有保障的前提下,并且公允價值也能夠得到可靠的計量,此時應(yīng)當(dāng)照公允價值計量方式單獨予以確定企業(yè)合并的情況。
IFRS3和SFAS141和CAS20不同,他對企業(yè)不是根據(jù)參與合并的企業(yè)在合并前后所受到的控制情況而劃分的,所以就沒有同一控制和非同一控制之分,只是要求按照購買法來處理。新準(zhǔn)則的規(guī)定主要是因為我國目前產(chǎn)權(quán)交易市場還在一個發(fā)展階段,公允價值條件難以滿足。
(四)公允價值在非金融工具中應(yīng)用比較 在長期負債和長期資產(chǎn)中與金融工具會計處理相比,公允價值在非金融工具中的應(yīng)用存在著較大的差異:
(1)應(yīng)用范圍的差別。IASB極力倡導(dǎo)公允價值,并將公允價值領(lǐng)域應(yīng)用覆蓋到資產(chǎn)和負債的長期計量之中,以公允價值的模式向報告的主體提供公允價值的相關(guān)信息。我國在非金融工具的公允價值應(yīng)用上堅持以歷史成本為主、公允價值為輔的會計模式。而美國GAAP則不承認投資性房地產(chǎn)、生物資產(chǎn)的公允價值模式,以及對固定資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的重估價模式也持否定的態(tài)度。
(2)應(yīng)用要求的差別。非金融工具公允價值計量對于新準(zhǔn)則體系有更為嚴格的要求,在投資性房地產(chǎn)和生物資產(chǎn)的則中,要采用公允價值模式就必須有活躍的市場價格,在企業(yè)合并中,購買法的運用條件必須是在非同一控制下進行的,通過公允價值計量所取得的購買才可以判斷資產(chǎn)和負債,這種規(guī)則上的不同,并不是我國會計準(zhǔn)則與國際上的會計準(zhǔn)則本質(zhì)上的不同。
(3)非金融工具公允價值的計量中尚有一些未解決的難點。我國在非金融工具 的公允價值運用上與國際會計準(zhǔn)則相比還存在一定的差異。由于我國現(xiàn)行相關(guān)法律的不夠完善,沒有設(shè)定收益計劃等方面的會計準(zhǔn)則,所以新準(zhǔn)則沒有涉及到長期負債的公允價值計量,從FASB和IASB對設(shè)定受益計劃方案負債的計量的情況可以看長期負債的公允價值計量問題還需要一個較長的階段。
參考文獻:
一、房屋征收的概念
房屋征收是一種行政行為,是指政府依照法律程序剝奪房屋及其他不動產(chǎn)所有權(quán)人的所有權(quán)及其使用權(quán),同時喪失土地使用權(quán)并給予市場價值補償?shù)男姓娭瀑徺I行為,是拆除房屋行為的基礎(chǔ)性法律行為,征收法律行為后果是房屋所有權(quán)關(guān)系發(fā)生改變。實施拆除時房屋所有權(quán)已經(jīng)屬于拆除人所有,拆除房屋行為與被征收人已經(jīng)沒有了法律上的利害關(guān)系。房屋拆遷是一種民事行為,是指拆遷人為了新的建設(shè)需要,由拆遷人對房屋所有人給予補償安置并拆除房屋的民事法律行為。房屋拆遷法律行為的后果是房屋所有權(quán)沒有發(fā)生改變而“滅失”。因此,“征收”與“拆遷”兩字之差,法律意義卻截然不同。
二、房屋征收的目的
征收國有土地上房屋必須是為了“公共利益”的需要,商業(yè)開發(fā)不能實施房屋征收,“公共利益”是唯一的分水嶺。
如何界定公共利益在房屋征收中尤為重要。目前,我國《憲法》、《土地管理法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《物權(quán)法》均沒有明確規(guī)定哪些屬于“公共利益”,因此,為實施的需要《國有土地上房屋征收與補償條例》對“公共利益”采取列舉方式規(guī)定了6條公共利益。1國防和外交的需要;2由政府組織實施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要;3由政府組織實施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護、社會福利、市政公用等公共事業(yè)的需要;4由政府組織實施的保障性安居工程建設(shè)的需要;5由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進行舊城區(qū)改建的需要;6法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。除了上述公共利益需要,不能以任何名義對國有土地上房屋進行征收,更不能強制“搬遷”。
二、房屋征收的主體
房屋征收的主體根據(jù)職責(zé)劃分,可以分為批準(zhǔn)主體和實施主體。
1,批準(zhǔn)主體
批準(zhǔn)主體就是享有房屋征收決定權(quán)的機構(gòu),誰有權(quán)征收我們的房屋?那么首先要搞清楚征收的概念,征收是國家依照法律規(guī)定的條件無償?shù)貙⒓w或者個人的某項財產(chǎn)收歸國家所有的一種措施。從法律概念上來講,2004年修正后的《憲法》對財產(chǎn)征收首次作出了明確的規(guī)定,憲法第13條規(guī)定:公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯,國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償。2007年8月30日,《城市房地產(chǎn)管理法修正案》通過。其中規(guī)定:“為了公共利益需要,國家可以征收國有土地上單位和個人的房屋,并依法給予拆遷補償,維護被征收人的合法權(quán)益;征收個人住宅的,還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?!笨梢钥闯觯魇帐且环N國家的行政行為,是一中剝奪公民財產(chǎn)權(quán)的行為。
依據(jù)《國有土地上房屋征收與補償條例》第8條規(guī)定:“為了保障國家安全、促進國民經(jīng)濟和社會發(fā)展等公共利益的需要,有下列情形之一,確需征收房屋的,由市、縣級人民政府作出房屋征收決定”因此,只有市、縣級人民政府才有權(quán)征收國有土地上房屋。在我國市縣級政府包括:縣政府、區(qū)政府、縣級市政府、市政府(設(shè)區(qū)的市政府)、直轄市區(qū)政府。上述政府均屬于市、縣級政府,那么是否所有的市、縣級政府都有權(quán)決定房屋征收嗎?答案是不一定。因為依據(jù)該條例第9條規(guī)定有權(quán)做出房屋征收決定的市縣級政府必須同時具備有本行政區(qū)的國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃;本行政區(qū)的土地利用總體規(guī)劃;本行政區(qū)的城鄉(xiāng)規(guī)劃;本行政區(qū)的房屋征收專項規(guī)劃。保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改建,還應(yīng)當(dāng)納有國民經(jīng)濟和社會發(fā)展年度計劃。即:“四規(guī)劃、一計劃化”。有的市區(qū)政府由于沒有本行政區(qū)規(guī)劃或計劃就無權(quán)做出房屋征收決定,只有市政府才能做出。直轄市政府屬于省級政府不能做出房屋征收決定。
2,實施主體
實施主體是指具體實施房屋征收決定的行政主管部門,《國有土地上房屋征收與補償條例》第4條規(guī)定:“市、縣級人民政府確定的房屋征收部門(以下稱房屋征收部門)組織實施本行政區(qū)域的房屋征收與補償工作。
市、縣級人民政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定和本級人民政府規(guī)定的職責(zé)分工,互相配合,保障房屋征收與補償工作的順利進行?!辈粌H明確規(guī)定了房屋征收部門具體組織實施房屋征收與補償工作,還明確了實施配合部門。
依據(jù)條例的規(guī)定,可以看出房屋征收部門是一種法律授權(quán)的部門,由市、縣級政府根據(jù)本級政府部門的職責(zé)劃分,將實施部門交由其委托的行政機關(guān)或單位。決定權(quán)在市縣級政府,條例沒有作統(tǒng)一的規(guī)定。該房屋征收部門依法代表地方政府具體實施相關(guān)工作,市、縣政府并對其實施的征收補償行為承擔(dān)法律后果。因此,房屋征收部門的行為屬于行政行為。
哪些部門有資格接受市縣政府的委托,條例沒有具體規(guī)定,但是條例第6條規(guī)定:“國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當(dāng)會同同級財政、國土資源、發(fā)展改革等有關(guān)部門,加強對房屋征收與補償實施工作的指導(dǎo)?!笨梢姼骷壵疄槁鋵崱肮ぷ髦笇?dǎo)”原則應(yīng)盡量對口管理,委托本級政府的住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門為宜。
3,房屋征收實施單位
房屋征收的具體工作依據(jù)條例第5條規(guī)定,房屋征收部門還可以委托房屋征收實施單位,承擔(dān)房屋征收與補償?shù)木唧w工作。由于條例規(guī)定房屋征收實施單位不得以營利為目的。因此,房屋征收部門不得委托拆遷公司、中介機構(gòu)等營利性組織或個人作為房屋征收實施單位。
三、房屋征收的程序
政府、房屋征收部們、房屋征收實施單位如何進行房屋征收工作,先干啥?再干啥?有哪些具體工作?這些問題就是征收程序。也是政府依法征收房屋的操作指引。
第一步調(diào)查登記
房屋征收部門依據(jù)本行政區(qū)年度計劃或?qū)m椧?guī)劃組織人員或委托中介機構(gòu)對擬征收地域內(nèi)的房屋權(quán)屬、區(qū)位、用途、建筑面積等情況進行詳盡調(diào)查并如實登記,確定擬定房屋征收的具體范圍。調(diào)查完畢后將調(diào)查結(jié)果在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人進行公布并聽取異議的意見。
最終的調(diào)查結(jié)果作為制定房屋征收方案的依據(jù)。
第二步暫停通知
房屋征收范圍確定后,房屋征收部門書面通知有關(guān)部門,在房屋征收范圍內(nèi)暫停辦理新建、擴建、改建房屋和改變房屋用途等相關(guān)批準(zhǔn)、備案、過戶等手續(xù)。暫停期限最長不得超過1年。
第三步無證認定
市、縣級人民政府組織國土、城建、環(huán)保、法制等有關(guān)部門建立無證建筑認定辦公室,對征收范圍內(nèi)的未經(jīng)登記的無證建筑進行合法性認定和處理。對合法建筑和未超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑認定為給予補償;對違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的,認定為不予補償。并以書面形式通知被征收人,被征收人不服認定決定的可以申請復(fù)議或提出行政訴訟。
第四步擬定方案
房屋征收部門根據(jù)已經(jīng)確定的被征收房屋調(diào)查結(jié)果和無證認定結(jié)果,擬定《房屋征收補償方案》并報同級政府審查。
第五步方案論證
同級政府收到《房屋征收補償方案》后組織國土、物價、城建、審計、監(jiān)察、環(huán)保、消防等部門對《房屋征收補償方案》進行合法性、公平性、合理性、可行性論證,論證可以進行數(shù)次,但應(yīng)求得意見基本統(tǒng)一。
第六步公開方案
同級政府將論證結(jié)果在被征收房屋的范圍內(nèi)以書面公告形式向社會公布,公開征求被征收人以及公眾對《房屋征收補償方案》的意見。并設(shè)立征求意見渠道和場所,設(shè)立專人解答有關(guān)詢問,解釋方案。征求意見期限不得少于30日。
第七步修訂方案
同級政府將公開征求的意見進行梳理、分類、匯總連同采納及修改的情況在被征收范圍內(nèi)以書面形式公布。
在征求意見中如果屬于舊城區(qū)改工程項目的,有51%以上被征收人認為征收補償方案不符合條例規(guī)定的,政府應(yīng)當(dāng)組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會,并根據(jù)聽證會情況修改方案。
第八步穩(wěn)定評估
市、縣級人民政府?dāng)M作出房屋征收決定的,應(yīng)當(dāng)按照社會穩(wěn)定風(fēng)險評估相關(guān)規(guī)定委托中介機構(gòu)進行本項目的社會穩(wěn)定風(fēng)險評估;對風(fēng)險報告提出的建議作出決策并制定相關(guān)應(yīng)對預(yù)案。
第九步籌措補償
政府在作出房屋征收決定前,同級財政部門應(yīng)將征收補償費用足額專戶存儲、??顚S谩YY金不到位不得作出征收房屋決定。
第十步公告決定
市、縣級人民政府依法作出房屋征收決定后應(yīng)當(dāng)及時在被征收房屋范圍內(nèi)以書面形式予以公告。同時公告收回國有土地使用權(quán)。
公告應(yīng)當(dāng)載明征收補償方案和行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等事項。
第二熱點問題房屋補償
一、補償形式
《房屋征收與補償條例》規(guī)定了被征收人可以根據(jù)自己的意志對房屋征收的補償形式做出選擇,可以選擇貨幣補償,也可以選擇房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換,二者任選其一。
因舊城區(qū)改建征收個人住宅,被征收人選擇在改建地段進行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,作出房屋征收決定的市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋。
二、補償項目
依據(jù)條例第17條規(guī)定補償項目應(yīng)包括五項:
1,房屋價值補償;
2,搬遷、臨時安置的補償;
3,停產(chǎn)停業(yè)損失補償。
4,補助和獎勵
依據(jù)條例規(guī)定授權(quán)市、縣級人民政府制定房屋征收補助和獎勵辦法,對被征收人給予補助和獎勵。補助不是本條例規(guī)定的補償,是對被征收人因房屋被征收造成的困難或不便的金錢補助,體現(xiàn)政府救濟原則。獎勵是被征收房屋人積極態(tài)度、行為的獎賞,體現(xiàn)政府對公益事業(yè)的投入。補助與獎勵是條例的一個新規(guī)定,但是實踐中個地方政府或拆遷人已經(jīng)有過實踐,可以說是總結(jié)實踐的結(jié)晶。但是決不能在補償費中提取補助和獎勵金,政府應(yīng)在財政上單獨列支。
5,優(yōu)先給予住房保障
優(yōu)先對象只能是征收個人住宅并且符合住房保障條件的,做出房屋征收決定的政府應(yīng)當(dāng)優(yōu)先給予住房保障。法律授權(quán)省級政府制定該優(yōu)先保障條款的落實。
三、補償標(biāo)準(zhǔn)
房屋征收補償?shù)暮诵膶ο笫欠课?,對房屋如何補償,《條例》確定的是公平原則,沒有采用適當(dāng)補償原則,土地征收現(xiàn)在的補償原則還是適當(dāng)原則。公平原則的具體體現(xiàn)是房屋的價值,沒有繼續(xù)使用原拆遷條例規(guī)定的市場價格原則,價格取決于價值,價格圍繞價值波動。價格是一個不穩(wěn)定的參數(shù),而價值是由勞動力價值決定的,價值是呈上升趨勢的,是相對穩(wěn)定的參數(shù)。因此采用價值標(biāo)準(zhǔn)也是本《條例》的一個最大亮點。
《條例》規(guī)定:“對被征收房屋價值的補償,不得低于房屋征收決定公告之日被征收房屋類似房地產(chǎn)的市場價格?!币虼耍徽鞣课莸膬r值底線標(biāo)準(zhǔn)是不低于類似房地產(chǎn)市場價格。這里把握兩點一是“不低于”標(biāo)準(zhǔn),不低于不是等于,應(yīng)是高于。在確定房屋價值時應(yīng)在該類房屋市場價格之上確定,高于多少應(yīng)根據(jù)實際情況綜合確定。二是“類似”,類似不是相同,也不是近似。這里的“類”指的是房屋類別,是磚混結(jié)構(gòu)還是土坯房。按照被征收房屋類別分別確定價值,體現(xiàn)了公平原則。
產(chǎn)權(quán)調(diào)換的補償標(biāo)準(zhǔn)仍采取房屋價值標(biāo)準(zhǔn),并實行等價值交換的原則。屬于舊城區(qū)改建項目工程征收個人住宅的,被征收人選擇在改建地段進行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換的,政府應(yīng)當(dāng)提供改建地段或者就近地段的房屋,滿足被征收住址選擇要求。
四、違法建筑
爭議多年的違章建筑一詞在條例中消失,物權(quán)法定原則的確立,違“章”顯得力不從心了,再以違“章”處理物權(quán)屬性顯然沒有法律依據(jù),《條例》對違“章”建筑沒有規(guī)定是否補償,可以說違章建筑應(yīng)給予補償,以后政府在依法行政中一定要區(qū)分好“違章”和“違法”的性質(zhì)和概念,一旦混淆后果嚴重。違法建筑需要經(jīng)過認定程序來確定是否屬于違法建筑,并決定是否給予補償。
《條例》規(guī)定違法建筑認定的范圍是:1,未經(jīng)登記的建筑;2,臨時建筑。未經(jīng)房屋主管部門登記的房屋認定比較復(fù)雜??赡苷J定為合法建筑也可能認定為違法建筑,主要根據(jù)房屋形成的時間、原因、當(dāng)時的法律等。認定為合法建筑的同時決定給予補償;認定為違法建筑的同時決定不予補償。對臨時建筑的補償認定比較簡單主要審查是否超過批準(zhǔn)期限,在期限之內(nèi)的臨時建筑的,應(yīng)當(dāng)給予補償,否則不予補償。
對違法建筑拆除是否補償問題,一直以來都存在補與不補的爭議。補,是因為一些違法建筑的長期存在,與政府職能部門不作為有關(guān),政府應(yīng)當(dāng)為失職買單;不補,是因為它存在的基礎(chǔ)違法,如果補償會對守法者明顯不公平。
筆者認為:違法建筑往往都是由各種原因造成,有的是行政管理者的責(zé)任,有的是建筑物所有者或使用者的責(zé)任。例如房屋建設(shè)手續(xù)不全的問題,當(dāng)事人事先已經(jīng)向相關(guān)政府部門提出申請,但是由于政府部門工作人員不履行職責(zé)而未給辦理的,這種違法后果就不應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人來承擔(dān)。因此,對于違法建筑補與不補一定要分清是由原因造成的。
三、房屋估價
房屋估價是征收房屋的關(guān)鍵環(huán)節(jié),過去拆遷出現(xiàn)的問題基本上是由于評估不公開、不透明,暗箱操作,故意壓低評估價格,評估機構(gòu)的服務(wù)對象不是被拆遷人而是拆遷人或者政府。評估公司為了攬到評估項目不得不聽從拆遷人的意見,壓低價格。有的壓低價格高達30%以上。這次《條例》不僅規(guī)定了對評估機構(gòu)的選擇權(quán)100%的由被征收人決定,同時,對評估機構(gòu)的評估結(jié)果異議規(guī)定了明確的異議渠道和程序。對于“出具虛假或者有重大差錯”給予法律制裁?!稐l例》第19條明確規(guī)定,由被征收人協(xié)商選定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu);協(xié)商不成的,通過多數(shù)決定、隨機選定等方式確定,取消了過去拆遷當(dāng)事人選定的不合理部分,既拆遷人操作選定評估機構(gòu)的弊端。
對評估確定的被征收房屋價值有異議的,被征收房屋人可以向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)申請復(fù)核評估。對復(fù)核結(jié)果有異議的,還可以向房地產(chǎn)價格評估專家委員會申請鑒定。經(jīng)過鑒定認定:房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)或者房地產(chǎn)估價師出具虛假或者有重大差錯的評估報告的,由發(fā)證機關(guān)責(zé)令限期改正,給予警告,對房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)并處5萬元以上20萬元以下罰款,對房地產(chǎn)估價師并處1萬元以上3萬元以下罰款,并記入信用檔案;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書、注冊證書;造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
《房屋征收與補償條例》改變了《城市房屋拆遷估價指導(dǎo)意見》規(guī)定的拆遷估價估機構(gòu)確定,應(yīng)當(dāng)采取被拆遷人投票或拆遷當(dāng)事人抽簽等方式?!冻鞘蟹课莶疬w估價指導(dǎo)意見》的規(guī)定使許多房屋被征收人認為拆遷估價機構(gòu)不能中立,因為確定拆遷估價機構(gòu)的決定權(quán)在政府手中,大多數(shù)拆遷估價機構(gòu)都是政府單方指定的;而《房屋征收與補償條例》將確定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)的決定權(quán)交給了被征收人,由被征收人來確定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu),使被征收人的權(quán)益得到更有利的保障。
四、補償途徑
房屋征收決定作出后,落實補償就是主要工作。依據(jù)《條例》規(guī)定落實補償?shù)耐緩接袃蓷l,一是民事協(xié)商渠道既補償協(xié)議、二是行政強制渠道既補償決定。房屋征收部門與被征收房屋人依據(jù)補償決定和補償方案通過自愿協(xié)商,雙方達成補償協(xié)議的行為屬于民事協(xié)商渠道。如果對協(xié)議的履行發(fā)生糾紛,救濟渠道只能走民事訴訟渠道解決。
《條例》規(guī)定:房屋征收部門與被征收人在補償方案規(guī)定的簽約期限內(nèi)達不成補償協(xié)議的,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報請作出房屋征收決定的縣級以上地方人民政府根據(jù)補償方案作出補償決定。補償決定是一種行政強制補償行為,被征收人如有不服可以通過行政渠道解決
第三熱點問題強制搬遷
一、強制搬遷
強制“搬遷”取代了過去的強制“拆遷”,雖然都是強制,但是強制的內(nèi)容、方式、結(jié)果、行為均有明顯的區(qū)別。因此,我們必須弄明白強制的內(nèi)容、方式、行為以及法律后果。
1,無暴力強制搬遷讓你多做思想工作
對于政府征收房屋過程中,最容易引發(fā)矛盾沖突的“強制拆遷”問題,因強制拆遷引發(fā)暴力事件的更是屢見不鮮,但《國有土地上房屋征收與補償條例》的出臺,“武力拆遷”、“暴力拆遷”將消失在歷史的洪流中。
《條例》規(guī)定:任何單位和個人不得采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷。
此規(guī)定保障了被搬遷人在沒有搬離土地和房屋前基本的人權(quán),在促進和諧搬遷的進程中避免矛盾的激化和沖突的發(fā)生。在強制搬遷過程中,切實的做到讓暴力徹底走開。違法規(guī)定采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷,造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的,依法給予處分;構(gòu)成違反治安管理行為的,依法給予治安管理處罰。
2,禁止建設(shè)單位參與搬遷活動排除腐敗行為
搬遷行為可分為自動搬遷和強制搬遷,不論是被征收人自動搬遷還是申請強制搬遷建設(shè)單位均不得參與搬遷活動。這是條例中唯一禁止性條款。
3,法院是唯一具有強制搬遷執(zhí)行權(quán)的司法機關(guān)
“強制搬遷”一詞必然意味著有一方或多方的利益會遭受到限制和拘束,慎用強制手段是必須要考慮的問題。但是在什么情況下可以適用強制搬遷?《國有土地上房屋征收與補償條例》對強制搬遷適用的條件有著具體的規(guī)定,在行政復(fù)議、行政訴訟期間停止強制搬遷,逾期不申請行政復(fù)議也不向人民法院提起行政訴訟、又不履行補償協(xié)議的,由作出房屋征收決定的政府依法申請人民法院強制搬遷。
對強制搬遷明確了司法強制,取締了行政強制搬遷。因此,強制搬遷一是法院執(zhí)行事先告知被執(zhí)行人;二是政府提供安置之所;三是補償決定已經(jīng)生效。三個條件缺一不可,法院在強制前必須審查的主要內(nèi)容,任何單位不得擅自以“帶到派出所問話”、行政拘留或司法拘留等限制人身自由手段對被搬遷人采取強制措施,應(yīng)以督促或強制其到達臨時安置居所為主要強制搬遷手段。另外,強制執(zhí)行申請書應(yīng)當(dāng)附具補償金額和專戶存儲賬號、產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋和周轉(zhuǎn)用房的地點和面積等材料。
日前,公安部已經(jīng)明令各地公安機關(guān)禁止公安機關(guān)參與介入地方政府土地、房屋征收活動。
4,“先補償、后搬遷”原則貫穿始終
被征收人獲得協(xié)議約定的補償后再搬遷,補償不到位有權(quán)不予搬遷,政府無權(quán)申請法院實施強制搬遷,法院無權(quán)作出強制搬遷的裁決,無權(quán)執(zhí)行強制搬遷。房屋征收部門應(yīng)當(dāng)按照補償協(xié)議或補償決定,對被征收人先予貨幣補償或者提權(quán)調(diào)換房屋、周轉(zhuǎn)用房,否則無權(quán)申請法院實施強制搬遷。這也是《國有土地上房屋征收與補償條例》的又一亮點,由原來規(guī)定的“先拆后補”變成了現(xiàn)在的“先補后拆”,通過這條強制性的規(guī)定加重了房屋征收人的義務(wù),使得被征收人權(quán)益保護的力度大大增強了。
以往的盲目拆遷中往往會出現(xiàn)這種情況,被拆遷人為了配合公共利益建設(shè),將原住房屋拆除后,在簡易臨時住房內(nèi)一住就是好幾年而得不到妥善安置,從而引發(fā)一系列社會不安定因素。為了避免此類現(xiàn)象的重復(fù),依據(jù)《國有土地上房屋征收與補償條例》中提出的“先補償,后搬遷”的原則,對以強制手段征收的房屋也應(yīng)當(dāng)先予以強制補償。
5,強制搬遷措施只能是司法強制措施
逾期不申請行政復(fù)議也不向人民法院提起行政訴訟、又不履行的,由作出房屋征收決定的縣級以上地方人民政府依法申請人民法院強制搬遷。這個時候“強制措施”是司法強制措施,法院以法律程序?qū)嵤?,不能和暴力以及一些野蠻的強制拆遷方式劃等號。
司法強制搬遷時,也不得采取暴力、脅迫等非法手段實施,只能依法律規(guī)定的強制措施執(zhí)行。在被搬遷人沒有搬離房屋或土地之前,不得對其斷水、斷電、斷氣或其他影響生活的強制措施;強制搬遷一般只針對被申請執(zhí)行人在房屋內(nèi)或特定土地上的財物,以騰出房屋或土地為強制執(zhí)行目的,除非被申請執(zhí)行人有主動采取非理阻撓強制搬遷的行為,強制搬遷主體方可對其人身采取相關(guān)措施。如果出現(xiàn)被申請執(zhí)行人采取危及自身或他人生命安全、健康行為阻撓搬遷的,司法機關(guān)必須在知道和應(yīng)當(dāng)知道之時主動采取相應(yīng)防范和救助措施。
第四熱點問題救濟途徑
《條例》的另一亮點是規(guī)定了明確的民事、行政救濟途徑,被征收人不服行政行為或有異議的規(guī)定了明確的救濟途徑,包括主體之間平等的民事法律關(guān)系、行政管理法律關(guān)系、中介機構(gòu)的中介法律關(guān)系均作出了明確規(guī)定。
一、房屋征收民事法律關(guān)系及其訴訟
依據(jù)《條例》規(guī)定,房屋征收涉及的民事法律關(guān)系有以下幾種:
1、政府與社會穩(wěn)定風(fēng)險評估機構(gòu)之間的委托合同糾紛
社會穩(wěn)定風(fēng)險評估機構(gòu)屬于中介機構(gòu),政府委托中介機構(gòu)的法律關(guān)系屬于民事法律范疇,雙方引發(fā)的糾紛屬于民事法律調(diào)整對象,一旦發(fā)生糾紛均可向有管轄權(quán)的人民法院提起民事訴訟。
2、被征收人與社會穩(wěn)定風(fēng)險評估機構(gòu)之間的侵權(quán)糾紛
評估機構(gòu)在評估過程中或評估結(jié)論不實,引用范例不恰當(dāng),構(gòu)成虛假評估侵害被征收人的合法權(quán)益或財產(chǎn)權(quán)益的,被征收人要求評估機構(gòu)恢復(fù)名義、賠禮道歉、賠償損失的屬于民事法律關(guān)系,可以提起民事訴訟。
3、金融機構(gòu)出具虛假證明侵權(quán)糾紛
在征收房屋決定前政府應(yīng)保證補償資金“足額到位、專戶存儲”,金融機構(gòu)應(yīng)向被征收人出具補償專用賬戶存款信息,已取得被征收人的信任,促成與政府房屋征收部門達成補償協(xié)議。但是金融機構(gòu)出具了虛假的存款信息,被征收房屋人簽訂了補償協(xié)議不能如期得到補償款。金融機構(gòu)的行為侵害了被征收房屋人的合法權(quán)益的可以提起民事訴訟要求金融機構(gòu)承擔(dān)連帶支付責(zé)任。
4、一方當(dāng)事人不履行補償協(xié)議約定義務(wù)糾紛
補償協(xié)議糾紛中只有“一方當(dāng)事人不履行補償協(xié)議約定義務(wù)”糾紛屬于民事訴訟法律關(guān)系,如果被征收人認為補償協(xié)議違法、無效;遺漏補償項目、補償標(biāo)準(zhǔn)錯誤等原因提起的訴訟不屬于民事糾紛范疇。構(gòu)成“不履行協(xié)議”的主體可能是甲方即政府一方,也可能是乙方即被征收人一方。不履行協(xié)議是一種主張即可構(gòu)成訴訟,一方當(dāng)事人憑補償協(xié)議即可立案。以不履行義務(wù)主張立案的,不能主張協(xié)議無效、違法、標(biāo)準(zhǔn)爭議等行政性糾紛,如果認為協(xié)議存在行政違法性應(yīng)通過行政途徑要求解決。
5、中斷供水、供熱、供氣、供電侵權(quán)糾紛
被征收人使用的水、熱、氣、電、通訊、網(wǎng)絡(luò)等均是合同雙方行為,如果第三方未經(jīng)合同雙方同意給予中斷服務(wù),是一種侵犯合同雙方的合法權(quán)益行為,任何一方均有權(quán)提出民事侵權(quán)訴訟。如果提供服務(wù)方怠于履行合同不主動恢復(fù)供應(yīng)關(guān)系、拒絕對加害人提出司法保護也應(yīng)承擔(dān)擴大損失的民事賠償責(zé)任。如果供應(yīng)方未經(jīng)使用人同意,與征收方聯(lián)手、聽從、惡意串通等中斷服務(wù)應(yīng)承擔(dān)賠償和違約的民事責(zé)任。
6、截留征收補償費侵權(quán)糾紛
負有支付、代收代付補償款的單位應(yīng)及時按照約定將補償款給付被征收人,再給付過程中采取巧立名目、變相收費等手段截留補償費用的屬于民事侵權(quán)行為,可以請求法院責(zé)令追回返還給被征收人,造成損失的應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
7、虛假或者有重大差錯的評估報告侵權(quán)糾紛
房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)或者房地產(chǎn)估價師出具評估報告經(jīng)房地產(chǎn)價格評估專家委員會鑒定,鑒定為:虛假或者有重大差錯之一的被征收房屋人可以向法院提起民事訴訟,要求評估機構(gòu)或評估師承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、房屋征收行政法律關(guān)系及訴訟
1、違法授權(quán)非房屋征收部門組織實施房屋征收補償行政糾紛
市、縣政府應(yīng)根據(jù)《條例》的規(guī)定,根據(jù)本政府各部門的職責(zé)分工明確確定本級政府所屬的一個行政職能部門為本級政府的房屋征收主管部門,具體負責(zé)本轄區(qū)的房屋征收管理、實施工作。如果市縣政府授權(quán)鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、街道辦事處、某建設(shè)項目辦公室負責(zé)某一房屋征收項目的征收與補償;或擅自成立房屋征收辦公室等非職能機構(gòu)負責(zé)房屋征收的,該被授權(quán)單位實施了房屋征收行為,被征收人認為授權(quán)違法,可以對授權(quán)違法行為提出行政復(fù)議或行政訴訟。也可以直接請求實施單位的上級確認違法并撤銷實施單位的行政違法行為。
2、房屋征收實施單位從事營利征收行政賠償糾紛
房屋征收實施單位接受房屋征收部門的委托,具體負責(zé)房屋征收與補償工作,在實施過程中按照核減補償、補償費總標(biāo)的提取傭金,從事營利經(jīng)營活動的,由于其違法行為給被征收人造成減少或降低補償或造成權(quán)益損害的,被征收人可以依法向房屋征收部門的上級行政機關(guān)提出賠償申請,對賠償不服的可以行政訴訟。或直接向法院提出行政訴訟請求賠償。
3、上級人民政府不履行監(jiān)督職責(zé)糾紛
依據(jù)條例規(guī)定,上級人民政府對下級人民政府房屋征收與補償工作履行監(jiān)督職責(zé),被征收人也可以向上級政府提出申請要求其履行監(jiān)督職責(zé),如果上級政府收到監(jiān)督申請后不予理睬或不盡監(jiān)督職責(zé),或者按照案件處理。申請人可以對上級政府的不作為行為提出行政訴訟或行政復(fù)議。
4、對舉報事項不核實處理行政糾紛
任何組織和個人對違反本條例規(guī)定的行為,都有權(quán)向有關(guān)人民政府、房屋征收部門和其他有關(guān)部門舉報。接到舉報的有關(guān)人民政府、房屋征收部門和其他有關(guān)部門對舉報應(yīng)當(dāng)及時核實、處理。一般行政核實處理的期限為60日。如果沒有核實處理結(jié)果并答復(fù)舉報人,舉報人有權(quán)對不履行核實處理的行政機關(guān)提出行政訴訟或行政復(fù)議。
5、對行政監(jiān)察機關(guān)不履行行政監(jiān)察職責(zé)行政糾紛
依據(jù)條例規(guī)定:監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強對參與房屋征收與補償工作的政府和有關(guān)部門或者單位及其工作人員的監(jiān)察。被征收人受到征收部門或?qū)嵤﹩挝灰约肮ぷ魅藛T的暴力待遇、侵害被征收人的合法權(quán)益、徇私枉法等請求行政監(jiān)察機關(guān)依法對違法違紀(jì)的單位或個人給予行政處分的,行政監(jiān)察機關(guān)拒不履行職責(zé)或違法履行職責(zé)行為不服的可以向法院提起行政訴訟或行政復(fù)議。
6、不服房屋征收決定行政糾紛
被征收人認為征收決定涉及的建設(shè)項目屬于非公共利益、征收決定程序違法、征收決定不符合某項規(guī)劃等侵害了被征收人的合法權(quán)益。對市、縣級人民政府作出的房屋征收決定不服的,可以在公告后60日內(nèi)依法申請行政復(fù)議,或在3個月內(nèi)依法提起行政訴訟。
7,征收補償方案爭議行政糾紛
房屋征收部門擬定征收補償方案后報市、縣級政府。市縣級政府未組織有關(guān)部門對征收補償方案進行論證;未向被征收人公布;公布期限少于30日;未將征求意見情況和根據(jù)公眾意見修改的情況再次及時公布;舊城區(qū)改建需要征收房屋的多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合本條例規(guī)定的,市、縣級人民政府未組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會;未根據(jù)聽證會情況修改方案。上述政府行為其中之一未履行的,被征收人均可提出政府不作為行政訴訟或行政復(fù)議。也可以先行提出作為申請,政府仍不作為的在提出行政訴訟或行政復(fù)議。
8、不履行房屋征收公告法定職責(zé)行政糾紛
市、縣級人民政府作出房屋征收決定后不公告;公告應(yīng)未載明征收補償方案和行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等事項,被征收人可以要求公告或重新公告,政府不作為的可以提起行政訴訟或行政復(fù)議。
9、不服提前決定收回土地使用權(quán)行政糾紛
在未作出房屋被依法征收決定前,先行決定收回國有土地使用權(quán)。被征收人可以提出行政訴訟或行政復(fù)議。
10、調(diào)查登記異議行政糾紛案
房屋征收部門超出房屋征收范圍調(diào)查登記;對房屋的權(quán)屬、區(qū)位、用途、建筑面積等情況登記錯誤、不實的;被征收人要求重新調(diào)查登記未獲得重新調(diào)查登記的;調(diào)查結(jié)果未在房屋征收范圍內(nèi)向被征收人公布得。上述任一行為均屬于具體行政行為,均可構(gòu)成作為和不作為的行政訴訟或行政復(fù)議。
11、對認定為新建、擴建等行為并不予補償決定行政糾紛
房屋征收范圍確定后,依據(jù)條例規(guī)定任何單位或個人均不得在房屋征收范圍內(nèi)實施新建、擴建、改建房屋和改變房屋用途等行為,違反規(guī)定的,政府將作出不予補償決定。被認定人不服認定或不予補償決定的可以提起行政訴訟或行政復(fù)議。
12、相關(guān)部門暫停辦理新建、擴建等相關(guān)手續(xù)行政糾紛
房屋征收范圍確定后房屋征收部門通知有關(guān)部門暫停辦理新建、擴建等相關(guān)許可手續(xù),如通知暫停辦理范圍超出征收范圍;暫停期限超過1年的仍不給予辦理相關(guān)手續(xù)的,申請人可以根據(jù)申請許可事項以及主管部門等情況分別提出行政訴訟或行政復(fù)議。對房屋征收部門的通知行為不服的直接提起行政訴訟或行政復(fù)議。
13、不服認定未經(jīng)登記建筑屬于違法建筑行政糾紛
市、縣級人民政府作出房屋征收決定前,有關(guān)部門對征收范圍內(nèi)未經(jīng)登記的建筑進行調(diào)查、認定和處理。對認定為違法建筑和超過批準(zhǔn)期限的臨時建筑的作出不予補償決定不服的可以提出行政訴訟或行政復(fù)議
14、不服補償決定行政糾紛
補償決定應(yīng)當(dāng)公平,包括補償方式、補償金額和支付期限、用于產(chǎn)權(quán)調(diào)換房屋的地點和面積、搬遷費、臨時安置費或者周轉(zhuǎn)用房、停產(chǎn)停業(yè)損失、搬遷期限、過渡方式和過渡期限等事項必須公平合理,不因未達成協(xié)而降低補償。被征收人認為違反公平原則的可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
14、不履行公布分戶補償明細行政糾紛
為了實現(xiàn)公平、公正的補償目的,房屋征收部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)房屋征收補償檔案,在房屋征收范圍內(nèi)公布分戶補償明細,告知被征收人的全部補償情況。房屋征收部門不履行、拒絕履行或不完全履行公布分戶職責(zé)的被征收人可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
15、審計機關(guān)不履行公布審計結(jié)果行政糾紛
審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)對每個房屋征收項目的補償費用管理和使用情況進行審計監(jiān)督,并在補償工作終結(jié)后向社會公布審計結(jié)果。審計機關(guān)不履行上述職責(zé)或履行不當(dāng)?shù)谋徽魇杖丝梢砸婪ㄉ暾埿姓?fù)議,也可以依法提起行政訴訟。
16、責(zé)令改正賠償損失行政糾紛
市、縣級人民政府及房屋征收部門的工作人員在房屋征收與補償工作中不履行本條例規(guī)定的職責(zé),或者、、的,被征收人可以申請上級人民政府責(zé)令改正。被征收人還可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。造成損失的,還可以要求承擔(dān)賠償責(zé)任。
17、非法迫使被征收人搬遷行政糾紛
實施房屋征收的部門、政府采取暴力、威脅或者違反規(guī)定中斷供水、供熱、供氣、供電和道路通行等非法方式迫使被征收人搬遷,被征收人可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。造成損失的,還可以要求承擔(dān)賠償責(zé)任。
18、房屋征收部門私分、截留、拖欠征收補償費行政糾紛
房屋征收部門利用管理、實施房屋征收之便私分、截留、拖欠征收補償費用,被征收人可以申請上級人民政府責(zé)令改正,追回有關(guān)款項。被征收人還可以依法申請行政復(fù)議,也可以依法提起行政訴訟。造成損失的,還可以要求承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、房屋征收中的聽證事項
1、房屋征收法定聽證事項
法定聽證事項只有《條例》第11條規(guī)定的,舊城區(qū)改建征收房屋項目,在多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合本條例規(guī)定的,市、縣級人民政府必須組織由被征收人和公眾代表兩方面人士參加的聽證會,并根據(jù)聽證會情況修改方案,法定聽證是政府的必須履行職責(zé)。
2、被征收人申請聽證事項
申請聽證事項條例沒有規(guī)定,依據(jù)行政行為相對原則,相對人認為聽證有必要的均可以提出聽證申請,本講座提到的行政法律關(guān)系中均可提出聽證申請。
四、房屋征收可以舉報的違法事項
1、對于下列縣級以上地方人民政府的違法行為,任何組織或者個人都有權(quán)向有關(guān)政府進行舉報。
①非因公共利益需要征收房屋的;
②違反法定程序作出房屋征收決定的;
③未將房屋征收決定予以公告或者公告時間不符合法定要求的;
④對不符合規(guī)定的補償方案予以批準(zhǔn)的;
⑤作出的補償決定違反補償方案的;
⑥自行違法強制搬遷的。
2、對于房屋征收部門的下列違法行為,任何組織或者個人都有權(quán)向本級人民政府進行舉報。
①未按照房屋征收決定確定的房屋征收范圍實施征收的;
②申請強制搬遷前,未按照規(guī)定對被征收人先予貨幣補償或者提權(quán)調(diào)換房屋、周轉(zhuǎn)用房的;
③采取中斷供水、供熱、供氣、供電等方式實施搬遷的;
④未作出補償決定申請法院強制搬遷的,或者雖作出補償決定但未按照法定程序申請強制搬遷的;
⑤未支付搬遷補助費、臨時安置補助費的。
⑥房屋征收范圍公告后,未將有關(guān)事項書面通知有關(guān)部門暫停辦理相關(guān)手續(xù)的。
⑦未向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)提供被征收房屋情況調(diào)查結(jié)果的;
⑧未依據(jù)調(diào)查結(jié)果擬定補償方案并征求被征收人意見的。
3.公民享有廣泛的舉報權(quán)
《國有土地上房屋征收與補償條例》第7條規(guī)定任何組織或者個人對違反本條例規(guī)定的行為,有權(quán)向有關(guān)人民政府、房屋征收部門和其他有關(guān)部門舉報。接到舉報的有關(guān)人民政府、房屋征收部門和其他有關(guān)部門對舉報應(yīng)當(dāng)及時核實、處理,并將處理結(jié)果向舉報人通報。
條例對公民舉報權(quán)的規(guī)定是一種進步,是原來《城市房屋拆遷管理條例》沒有的,將房屋征收活動置于人民的監(jiān)督中,不僅有利于征收程序的公開、透明,更有利于保障房屋被征收人的合法權(quán)益。
五、被征收人不服評估結(jié)果的救濟途徑
對評估確定的被征收房屋價值有異議的,可以向房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)申請復(fù)核評估。也就是被征收人接到評估結(jié)果后認為評估結(jié)果不公平或有遺漏事項的應(yīng)書面提出異議意見,具體提出復(fù)核請求和事實以及理由。如果對復(fù)核結(jié)果仍有異議,再向房地產(chǎn)價格評估專家委員會申請鑒定。該鑒定結(jié)論是終局的,作為補償證據(jù)使用。
關(guān)鍵詞:適格原告 前置行政行為 司法變更權(quán)
在拆遷裁決案件的審理過程中,如何維護拆遷各方當(dāng)事人的合法權(quán)益,依法化解矛盾,是建立和諧社會的一項迫切而重要的任務(wù)。筆者擬就此類案件審理中的幾個主要問題進行探討。
一、拆遷安置補償裁決案件的原告主體資格
通常情況下,拆遷安置補償裁決案件中具備原告主體資格的是拆遷人和被拆遷人,并不存在任何問題。但有時往往忽略了其他一些具有原告資格的人,錯誤的剝奪了他們的訴權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第二條及《最高法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第十二條規(guī)定,只要是認為被訴具體行政行為侵犯其合法權(quán)益、且與該行政行為有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織,都具有適格原告的身份。拆遷安置補償裁決案件的利害關(guān)系人主要有以下幾種:1、房屋共有人。共有人雖說不是產(chǎn)權(quán)證上記載的房屋所有權(quán)人,但與所有權(quán)人對所拆房屋存在共有關(guān)系,故與裁決行為有法律上的利害關(guān)系。2、房屋繼承人。產(chǎn)權(quán)證上記載的房屋所有權(quán)人死亡后喪失了原告主體資格,繼承人雖未及時辦理房產(chǎn)證過戶手續(xù),但事實上已繼承了該房屋產(chǎn)權(quán),當(dāng)然也取得了原告主體資格。3、承租人。租賃房屋須拆遷時,在被拆遷人與承租人在未達成租賃解除協(xié)議的情況下,拆遷行政主管部門勢必對承租人的搬遷、安置等問題予以裁決。這時,承租人因與拆遷裁決存在法律上的利害關(guān)系而取得了原告資格。4、抵押權(quán)人。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定,抵押權(quán)人在債務(wù)人不履行債務(wù)時,有權(quán)以抵押的房地產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該房地產(chǎn)的價款優(yōu)先受償;抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅,因滅失所得的賠償金,應(yīng)當(dāng)作為抵押財產(chǎn)。因此,設(shè)立抵押權(quán)的房屋須拆遷時,抵押權(quán)人與拆遷行政主管部門的補償裁決行為存在法律上的利害。如果裁決的補償數(shù)額明顯低于抵押擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額,抵押權(quán)人有權(quán)提起行政訴訟。這時,抵押權(quán)人是具備原告資格的。
二、拆遷安置補償裁決的前置行政行為之審查
拆遷安置補償裁決的合法性,必須以立項、建設(shè)用地許可、規(guī)劃許可、拆遷許可等行政行為的合法性為前提和依據(jù)。審查行政裁決必然涉及到上述前置行政行為的審查。問題是如何審查?第一種觀點認為:對前置行政行為與行政裁決行為置于同等的地位,一并進行合法性審查。理由是該一系列行政行為相互聯(lián)系,若不一并審查,可能出現(xiàn)原告連環(huán)起訴,直接導(dǎo)致前個判決是“維持行政裁決”,后個判決卻是“撤銷某個前置行政行為”。因此產(chǎn)生的尷尬局面,導(dǎo)致行政行為及司法行為的不穩(wěn)定性,并增加了當(dāng)事人訴累。第二種觀點認為:對前置行政行為作為證據(jù)審查。其理由是,在安置補償裁決案件中,前置行政行為不是被訴行政行為,而是以“證據(jù)”角色出現(xiàn)的。法院理應(yīng)按照證據(jù)的客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)予以審查。第三種觀點則是參照非訴行政執(zhí)行案件的審查原則,即“無效的排除、可撤銷的保留”原則予以審查。理由是,違法行政行為分為“無效”與“可撤銷”行政行為。對于拆遷裁決的前置行政行為,一般違法的屬于可撤銷行政行為,應(yīng)承認其效力;重大違法的屬于無效行政行為,應(yīng)認定無效。這種做法既能避免當(dāng)事人連環(huán)訴訟,保障司法效率,又不會放縱明顯違法的行政行為。
筆者同意第二種觀點。作為證據(jù)審查的做法遵循了“不告不理”的原則。法院審理行政裁決案件,不能隨意擴大審查范圍。再說,全面審查前置行政行為必將付出難以承受的訴訟代價,是不現(xiàn)實的。這不但要追加被告,并要求有關(guān)被告提供作出某個前置行政行為的證據(jù)。因為拆遷裁決行為與前置行政行為不一定是同一行政機關(guān)作出的,如:立項行為是計劃行政部門作出的,建設(shè)用地許可是土地行政主管部門作出的,規(guī)劃許可是規(guī)劃行政主管部門作出的,只有拆遷許可與補償裁決是拆遷行政主管部門作出的??梢韵胂螅鄠€行政主體作出的多個行政行為攪在一起,法官對于這樣一個龐大的庭審根本難以完成。在拆遷裁決案件中,前置行政行為的表現(xiàn)表現(xiàn)形式是“證據(jù)”,不按證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)予以審查,從情理上不通。當(dāng)然,如果當(dāng)事人在訴訟過程中,又對部分前置行政行為另行起訴,也是允許的。因前置行政行為審理的結(jié)果可能影響行政裁決案件的最終結(jié)果,法院應(yīng)首先審理前置行政行為案件,對行政裁決案件中止訴訟。如果判決維持的拆遷補償裁決案件在審結(jié)之后,某前置行政行為又被依法撤銷,法院只能對該裁決案件以再審程序予以救濟。 轉(zhuǎn)貼于
對于第三種觀點,筆者認為與第一種觀點沒有質(zhì)的區(qū)別,只不過在審查的標(biāo)準(zhǔn)上較為寬泛。這同樣違背“不告不理”的原則,并且也不能減少當(dāng)事人的訟累。將前置行政行為作為證據(jù)審查,其審查標(biāo)準(zhǔn)同樣可以參照非訴行政執(zhí)行案件,只要不存在“明顯缺乏事實或法律依據(jù)等明顯違法并損害當(dāng)事人合法權(quán)益的”情形,便可作為認定行政裁決合法的有效證據(jù)。
三、拆遷安置補償裁決案件的調(diào)解
根據(jù)行政訴訟法規(guī)定,法院審理行政案件不適用調(diào)解。其立法本意是,行政機關(guān)及其工作人員對于國家權(quán)力不能隨意處分。社會主義法制理念告訴我們,建立行政訴訟制度的直接目的是解決行政爭議。十幾年的行政審判經(jīng)驗、教訓(xùn)又告訴我們,解決行政爭議的最有效途徑之一是“調(diào)解”。筆者認為,在拆遷安置補償裁決案件審理中,強化調(diào)解工作顯得更為重要。
1、拆遷安置補償裁決雖然體現(xiàn)的是國家意志,但確定的是民事雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對于民事權(quán)利義務(wù),當(dāng)事人在不違反法律規(guī)定的情況下是可以自由處分的。而這種處分對國家利益沒有絲毫影響。
2、從拆遷補償裁決案件的性質(zhì)看,適合于調(diào)解。根據(jù)《城市房屋拆遷管理條例》的有關(guān)規(guī)定,“協(xié)商不成”是啟動行政裁決的前提,既然在行政程序中強調(diào)“協(xié)商”,那么司法程序中為何要排斥調(diào)解呢?近日,山東省高級人民法院起草的《法院行政訴訟調(diào)解暫行規(guī)定》(征求意見稿)明確將行政裁決案件列入可以進行調(diào)解的范圍。
3、拆遷補償裁決案件如果簡單地以判決方式結(jié)案,當(dāng)事人不可能服判息訴,矛盾依然得不到解決,導(dǎo)致當(dāng)事人纏訴、上訪等情況的出現(xiàn),還會影響拆遷活動的正常進行。若以調(diào)解方式結(jié)案,則案結(jié)事了,既解決了原、被告之間的行政爭議,達到了行政機關(guān)行政管理的目的;又化解了原告與第三人之間的民事糾紛,滿足了行政相對人的合理要求,從而實現(xiàn)了法律效果與社會效果的統(tǒng)一。
四、法院對拆遷安置補償裁決的司法變更權(quán)
目前,法院在審理拆遷安置補償裁決案件時,只對被具體行政行為的合法性進行審查,如果認定拆遷行政裁決不合法,只能判決撤銷并責(zé)令重作。這往往造成行政案件終結(jié),而民事糾紛遲遲得不到解決的局面。因此說,判決撤銷在解決安置補償糾紛方面具有局限性和不徹底性。這樣往往造成拆遷雙方當(dāng)事人的權(quán)益糾紛在行政訴訟中不能得以最終處理,特別是對被拆遷人合法權(quán)益難以維護。
筆者認為,單一的合法性審查原則不能有效地處理拆遷行政裁決問題,應(yīng)確立合法性與合理性相結(jié)合的審查原則體系。合理性審查是判斷行政主體在行使自由裁量權(quán)時是否客觀、適度、符合理性,合理性原則的判斷標(biāo)準(zhǔn)包括行為是否符合法的原則、行政目的等。因此說,合法性與合理性審查原則兩者并不排斥,合法性原則要求拆遷行政裁決符合法律、法規(guī)的規(guī)定,合理性原則要求拆遷行政裁決符合法的內(nèi)在精神,兩者是依法行政原則對行政行為提出的不同層次但相互補充的要求。合法性與合理性相結(jié)合的審查原則體系,最終決定了人民法院對行政裁決應(yīng)享有司法變更權(quán)?!吨腥A人民共和國行政訴訟法》第五十四條僅對顯失公正的行政處罰規(guī)定了司法變更權(quán),主要是考慮司法權(quán)不能替代行政權(quán)。我們說,拆遷裁決的處理對象是拆遷雙方當(dāng)事人的民事權(quán)利,實際上是司法權(quán)的范疇。因此,從提高司法審查效率、減少當(dāng)事人訟累出發(fā),對于拆遷裁決案件,應(yīng)當(dāng)賦予人民的司法變更權(quán)。
第二作者:李果果(1987),女,漢族,河南,研究生,河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)資產(chǎn)評估。
第三作者:郭立倩(1989),女,漢族,河北邢臺,研究生,河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)資產(chǎn)評估。
摘要:在國外稅基評估可以說是歷史悠久,有較成熟的稅基評估理論體系、較先進的稅基評估技術(shù)、較完善的稅基評估爭議制度。本文想積極借鑒國外稅基評估的先進經(jīng)驗,為研究適合我國稅基評估的基本理論和方法奠定基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞:資產(chǎn)評估;稅基評估主體客體;批量評估;稅收糾紛處理制度
一、 資產(chǎn)評估國內(nèi)外比較
(一)資產(chǎn)評估管理體制的比較
1、形成時間不同;
我國起步晚從1985年才出現(xiàn)資產(chǎn)評估的案例,并且是由于國有資產(chǎn)的評估才產(chǎn)生的,再談?wù)勝Y產(chǎn)評估這個行業(yè)在國外的發(fā)展,其在國外已有百余年的發(fā)展歷史,管理體制比較完善,19世紀(jì)30年代就已經(jīng)出現(xiàn)資產(chǎn)評估的雛形,英國測量師學(xué)會是世界上第一個資產(chǎn)評估專業(yè)組織。
2、 制度完善度不同;
由于起步晚我國的業(yè)務(wù)量也相對較少,因此法律法規(guī)上也有很多空白,而且管理體制比較混亂;但在國外就很少這樣的狀況幾乎沒有哪一個國家是多個政府部門同事管理評估行業(yè)的,法律法規(guī)也比較健全。
(二) 資產(chǎn)評估行業(yè)規(guī)范的比較
1、制定的背景。我國準(zhǔn)則制定背景:1996年資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)量有一定的積累后,據(jù)此中評協(xié)開始總結(jié)經(jīng)驗?zāi)康氖侵贫ǔ鲑Y產(chǎn)評估準(zhǔn)則。國外準(zhǔn)則制定背景:國外最為典型的準(zhǔn)則為《國際評估準(zhǔn)則》 《專業(yè)評估執(zhí)業(yè)統(tǒng)一準(zhǔn)則》和《歐洲評估準(zhǔn)則》。
2、準(zhǔn)則的地位。我國準(zhǔn)則地位:我國準(zhǔn)則比較綜合,因為我國資產(chǎn)評估行業(yè)發(fā)展比較綜合。國外準(zhǔn)則地位:《國際評估準(zhǔn)則》由國際評估準(zhǔn)則委員會,對全球資產(chǎn)評估行業(yè)有重要作用的準(zhǔn)則之一,其已在各國推廣并且很多國家都已參考采納。
3、準(zhǔn)則的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容。我國資產(chǎn)評估準(zhǔn)則結(jié)構(gòu)和內(nèi)容:截至2011年9月,我國評估準(zhǔn)則體系包括23項準(zhǔn)則,具體為2項基本準(zhǔn)則,9項具體準(zhǔn)則,4項評估指南,8項指導(dǎo)意見。國外資產(chǎn)評估準(zhǔn)則結(jié)構(gòu)和內(nèi)容:第九版《國際評估準(zhǔn)則》(簡稱IVS)由框架、基本準(zhǔn)則、資產(chǎn)準(zhǔn)則和評估應(yīng)用四部分構(gòu)成。
二、國內(nèi)外稅基評估的比較
資產(chǎn)評估行業(yè)雖有一定的成績,但稅基評估被應(yīng)用的很少,隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展,稅基評估的應(yīng)用在不斷的擴展。那么到底什么是稅基評估呢,近幾年也有很多人在研究,大家的解釋有很多種,筆者在此介紹一種與資產(chǎn)評估的定義類似的定義方法,畢竟它屬于資產(chǎn)評估,定義如下:稅基評估是具有評估資格的專業(yè)機構(gòu)和人員,以征納稅為目的,以那些未能明確具體價值的稅基為評估對象,按照國家的相關(guān)法律法規(guī)和評估準(zhǔn)則,依照一定的程序,運用適當(dāng)?shù)墓纼r標(biāo)準(zhǔn)和方法,選定合適的評估基準(zhǔn)日期,獨立、客觀、公正的開展評定作價的過程。我國的文化、制度物品一般都是有中國特色的,很多都是從外國引進,稅基評估當(dāng)然也不例外,所以有必要就中國特色與國外的進行對比,進而知道我們的特色特在哪里,我們的不足在哪里,使稅基評估得到更好的發(fā)展。下面從幾方面來進行比較:
(一)稅基評估形成的時間不同
1、我國形成時間;資產(chǎn)評估是由國外引進的,因為資產(chǎn)評估包括稅基評估,我國資產(chǎn)評估行業(yè)的發(fā)展與國外相比要晚一百多年,自然我國稅基評估業(yè)務(wù)的發(fā)展也要比國外的要遜色,由需求而產(chǎn)生供給,由于以前我國的發(fā)展不需要稅基評估,因此發(fā)展緩慢供給也很少,大多數(shù)資產(chǎn)評估事務(wù)所都沒有稅基評估這項業(yè)務(wù),即使是在比較大的所中也只是有這個名義,很少案例和實踐,小事務(wù)所就更不用說了。又由于中國的特殊國情,扎堆現(xiàn)象嚴重,如果不需要這方面的人才大學(xué)中的專業(yè)也會變成冷門所以稅基評估方面的人才就寥寥無幾,這也是稅基評估發(fā)展緩慢的一個原因吧。
2、 國外稅基評估形成的時間
國外資產(chǎn)評估大概在19世紀(jì)60年代形成,稅基評估也有一定的歷史了,這樣的話國外的稅基評估相關(guān)制度發(fā)展的相對完善,業(yè)務(wù)量也比較多,技術(shù)層面也比較發(fā)達。
(二)以征稅為目的的稅基評估的范圍
在世界上,以征稅為目的的稅基評估有很多方面,它們一般有對不動產(chǎn)、物業(yè)稅、所得稅、關(guān)稅、財產(chǎn)稅等等很多稅種都要稅基評估,這是廣義上的稅基評估;在中國,還沒發(fā)展的那么迅速,就目前而言只是對不動產(chǎn)進行稅基評估,而且也是初始階段,并且它是對我國房價不斷升高而實行的一項措施——準(zhǔn)備開征物業(yè)稅而產(chǎn)生的,這個是狹義的稅基評估。
(三) 糾紛處理制度
稅基評估爭議處理機制在稅基評估體系中占有很重要的地位,并且是衡量稅基評估體系良好的標(biāo)準(zhǔn)。這樣來說對糾紛處理的制度的研究就尤為重要了,我們來看看它的定義是怎樣的,稅基評估糾紛處理制度,從法律角度來說是對納稅人提出的復(fù)議申請和申訴進行處理的一套司法程序,也有的稱作稅收復(fù)議制度。
由于國外的資產(chǎn)評估已經(jīng)可以說是歷史悠久,因此對于稅收糾紛處理相對來說比較完善了,不管是在設(shè)立復(fù)議執(zhí)行部門等的硬件方面,還是在訴訟程序等軟件方面都很是成熟了。像澳大利亞在處理稅基評估中所發(fā)生的爭議的時候,規(guī)定了很詳細的復(fù)議制度和訴訟程序。具體來說有:若稅基評估的當(dāng)事人對稅基價值評估的結(jié)果有異議,則規(guī)定先由負責(zé)稅基評估的地產(chǎn)評估師與當(dāng)事人進行解釋與答復(fù)。如若評估師未能解決當(dāng)事人的復(fù)議,則可向有地區(qū)政府任命的評估委員會提出復(fù)議。若當(dāng)事方還是不滿意,那就向地區(qū)專事不動產(chǎn)評估訴訟的特別法庭提出訴訟來解決爭議。對于我國來講目前是由稅務(wù)機關(guān)來處理稅收復(fù)議的問題,這樣就很不利于納稅人合法權(quán)益得到維護。
三、對我國的啟示和建議
(一) 主體客體明確
明確主體客體這個是應(yīng)研究的首要問題前面提到主客體的重要性,是一個決定性的因素。
(二) 完善相關(guān)法律
明確稅收征管中需要進行稅基評估的范圍,同時要保證資產(chǎn)評估機構(gòu)在稅基評估過程中的重要地位。特別是與房地產(chǎn)即我國的物業(yè)稅相關(guān)的法律尤其需要完善,有了完善的法律法規(guī)才能有更快更好的發(fā)展。
(三) 培養(yǎng)人才
這點很重要當(dāng)然是與就業(yè)相關(guān)聯(lián)的,如果單單是國家培養(yǎng)多多的這樣的人才是完全不夠的,慢慢的沒有工作還是會減少這個行業(yè)的人數(shù),這是治標(biāo)不治本!這個問題要想解決政府還要制定相關(guān)政策,不僅使這方面的人才增多而且還要使其需求增多,這樣才會發(fā)展這個行業(yè)。另外,如何培養(yǎng)培養(yǎng)什么樣的人才,稅基評估需要具有會計知識、稅務(wù)知識、計算機知識的綜合性人才,在批量評估時需要以自動評估模型為核心技術(shù)的計算機輔助批量評估系統(tǒng)和地理信息系統(tǒng),這是美國不動產(chǎn)稅基價值評估主要的技術(shù)支撐。因此稅基評估人員就需要具備以下幾個條件:評估人員需熟練掌握多元回歸分析、層次分析等數(shù)理統(tǒng)計技術(shù)、建立完善的地理信息系統(tǒng)和配套的計算機輔助系統(tǒng)。
(四 )積極開展批量評估,建立稅基評估數(shù)據(jù)庫
批量評估師稅基評估的主要方法, 是利用數(shù)學(xué)模型來進行操作的一種方法,是比較科學(xué)的方法,國外很多國家都已經(jīng)很健全,前面提到的軟件硬件都比較齊全,我國應(yīng)引進然后盡快建立不動產(chǎn)的稅基評估數(shù)據(jù)庫,來管理房地產(chǎn)這個現(xiàn)在這么炙手可熱的問題。(作者單位:河北經(jīng)貿(mào)大學(xué))
參考文獻
[1]汪海粟.資產(chǎn)評估
[2]紀(jì)益成.稅基評估有關(guān)問題研究.
[3]紀(jì)益成.三論稅基評估的有關(guān)問題
[4]紀(jì)益成.再論稅基評估的有關(guān)問題
[5]宋春蘭.加拿大房地產(chǎn)稅稅基評估實踐與啟示
關(guān)鍵詞:人民銀行 房屋置換 風(fēng)險防范
近年來,面對辦公條件相對較差或面臨舊城改造,基層人民銀行在無法安排專項資金進行改造或新建辦公樓的情況下,開始嘗試采取置換方式處置和更新房屋建筑物,對盤活存量固定資產(chǎn),優(yōu)化固定資產(chǎn)質(zhì)量、改善營業(yè)辦公條件發(fā)揮了積極作用。
一、房屋類固定資產(chǎn)置換模式
房屋類固定資產(chǎn)置換是不同房屋間差價交換或等價交換的一種特殊形式的房屋交易形式。與房地產(chǎn)買賣不同的是,房屋置換不僅是一種貨幣和實物的交換方式,而且在房屋置換中包含有實物與實物間的交換,即房屋置換是“貨幣與實物”和“實物與實物”兩方面內(nèi)容的交換方式,但一般只涉及少量或不涉及貨幣性資產(chǎn)。一次置換成功,相當(dāng)于兩種交易概念,即賣掉了原有房屋,再買進了需求的房屋。這樣房屋置換方既可大大減輕付款的資金壓力,又能有效提高單位改善辦公條件的能力。
近年來,房屋置換受到基層行特別是縣支行的青睞。通過對分支機構(gòu)開展調(diào)查,轄內(nèi)有房產(chǎn)類固定資產(chǎn)置換意向的置換行占全省機構(gòu)總數(shù)的27%。從已完成置換機構(gòu)情況來看,置換后建筑面積比置換前增加了8.8%;置換后資產(chǎn)市值比置換前評估價值增加了17.8%。目前基層行房產(chǎn)類資產(chǎn)置換主要有以下三種方式:
(一)政府主導(dǎo)方式
此方式一般為政府對城市建設(shè)重新規(guī)劃或因市政道路改拓建而要求人民銀行搬遷,人民銀行被動置換。據(jù)統(tǒng)計,目前采取政府主導(dǎo)方式的置換占21%。
(二)“政府+市場”主導(dǎo)方式
此方式一般為人民銀行辦公樓在政府城市建設(shè)重新規(guī)劃或因市政道路改拓建范圍內(nèi),當(dāng)?shù)卣蛴幸欢ǖ恼?、資金傾斜但不出面具體協(xié)調(diào)與執(zhí)行,而由人民銀行或企業(yè)相互尋求置換單位,以達到利益最佳平衡點。目前采取此類方式的置換占62%。
(三)市場主導(dǎo)方式
此方式一般為企業(yè)或人民銀行從自身利益最大化角度出發(fā),積極主動尋求置換交易時發(fā)生。置換房屋多處于閑置或符合勉強使用要求狀態(tài)。據(jù)統(tǒng)計,目前采取市場主導(dǎo)方式的置換占17%。
這三種房屋置換方式各有特點,各具優(yōu)勢,對改善置換行辦公條件,優(yōu)化資源配置,解決資金瓶頸問題,實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值,增加地方政府稅收和財政收入,拉動當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展等發(fā)揮了重要作用。
二、房屋置換潛在風(fēng)險分析
由于房屋類固定資產(chǎn)置換周期長、價值大、程序多,涉及關(guān)系復(fù)雜,如操作和管理不當(dāng),極易造成國有資產(chǎn)流失和資金損失。因此,房屋置換業(yè)務(wù)的潛在風(fēng)險不容忽視。
(一)制度風(fēng)險
2012年10月中國人民銀行出臺了《關(guān)于加強固定資產(chǎn)置換管理工作的指導(dǎo)意見》,對固定資產(chǎn)置換原則、報批前的準(zhǔn)備、項目的審核與審批、過程管理、賬務(wù)處理、監(jiān)督管理等進行了規(guī)定;我們省里在2013年也出臺了《全省人民銀行系統(tǒng)固定資產(chǎn)置換管理暫行辦法》,對轄內(nèi)置換行固定資產(chǎn)置換工作的組織管理、置換程序、賬務(wù)處理、監(jiān)督檢查等做出明確規(guī)定,但對監(jiān)督部門介入的時間點、上級行在置換前、中、后如何進行全過程指導(dǎo)和監(jiān)督均未明確,也未出臺《固定資產(chǎn)置換操作實施細則》。無論從時間上還是從內(nèi)容上,都存在制度的明顯滯后。由于現(xiàn)有固定資產(chǎn)置換制度不健全和監(jiān)督配套機制不完善,還容易引發(fā)道德風(fēng)險。
(二)信用風(fēng)險
房屋置換項目從計劃到實施一般需跨越2-3年,過程環(huán)節(jié)較多,受外界影響因素較大,一旦某個環(huán)節(jié)發(fā)生變數(shù),都可能導(dǎo)致置換行權(quán)義受到影響。如某支行與當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門簽訂了整體置換協(xié)議,通過補償一定金額,以支行舊址土地置換縣城文體廣場土地,用于支行新址建設(shè)。但之后由于政府換屆,城市規(guī)劃變更,支行無奈只好進駐目前的金融廣場。又如某支行置換項目,原定是在置換地上新建辦公樓后,將支行現(xiàn)有辦公地(屬于國有劃撥地)通過當(dāng)?shù)赝恋貎渲行木W(wǎng)上掛牌招標(biāo)拍賣,后因政府規(guī)劃調(diào)整為高檔住宅綜合開發(fā),最后進行拆遷補償。在此期間,新辦公樓修建及裝修是否按照協(xié)議進行、土地網(wǎng)上掛牌招標(biāo)拍賣是否能被置換對象中標(biāo)、房地產(chǎn)開發(fā)商能否盈利、資金流是否充足、拆遷補償資金能否到位等各個環(huán)節(jié)都可能存在變數(shù),可能導(dǎo)致置換對象只能履行部分義務(wù)或不能履行全部義務(wù)。
(三)法律風(fēng)險
據(jù)了解,由于大部分置換行在招投標(biāo)前就已經(jīng)選擇好了開發(fā)商,故在招標(biāo)中難免不出現(xiàn)為某一特定投標(biāo)者量身定做招標(biāo)文件,或事先向投標(biāo)人泄露標(biāo)底,排斥其他投標(biāo)者現(xiàn)象,難逃“串標(biāo)”嫌疑。
(四)資金風(fēng)險
房地產(chǎn)開發(fā)周期一般需3-5年,有的置換項目從項目新址建設(shè)、拆遷補償、舊址開發(fā)前后預(yù)計投入近億元,且時間跨度長,需要經(jīng)濟實力相當(dāng)雄厚的企業(yè)支撐,從這方面看,給置換項目最終結(jié)果帶來很大不確定性。
(五)評估風(fēng)險
資產(chǎn)評估方法包括收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法和清算價格法四種,對同一標(biāo)的選擇不同的評估方法,評估價差別甚大。即使選擇同一方法,因選擇不同參照物或選擇同一參照物不同時點評估價也相差甚遠。因此在對置換房屋進行價值評估時容易出現(xiàn)價值評估的隨意性。一是標(biāo)準(zhǔn)選擇不一。如某支行置換項目,當(dāng)?shù)匾患以u估機構(gòu)參照以前年度的土地價格對其進行評估作價,該支行認為此評估價格嚴重失實,請求上級行找另一家公正客觀的評估機構(gòu)采用重置成本法對其重估,最終評估價為原評估價的1倍多。二是評價有失公允。如某支行資產(chǎn)置換項目,當(dāng)?shù)卣畣畏街付ǖ脑u估機構(gòu)對該行舊址資產(chǎn)進行了評估,支行對該評估結(jié)果持有異議,并決定選擇一家雙方共同認可的評估機構(gòu)進行重新評估,資產(chǎn)重估總值為原評估價的1.3倍。
(六)管理風(fēng)險
一是組織管理不到位。已完成置換的行,100%未成立由會計、財產(chǎn)、紀(jì)檢監(jiān)察、內(nèi)審等部門組成的置換項目領(lǐng)導(dǎo)小組,僅由領(lǐng)導(dǎo)班子對置換項目進行集體研究;90%未建立相關(guān)管理制度,操作流程上也未嚴格按照上級行有關(guān)制度要求執(zhí)行;不同程度存在“重審批輕管理、重速度輕質(zhì)量”現(xiàn)象。二是監(jiān)督檢查流于形式。100%的本行監(jiān)督部門未對置換工作及流程進行監(jiān)督;67%認為其管轄行只停留于書面審查或口頭指導(dǎo)。三是合同管理欠規(guī)范。60%在和置換對象簽訂置換協(xié)議或合同時,對置換后的房屋建筑物裝修標(biāo)準(zhǔn)未明確裝修標(biāo)準(zhǔn),給開發(fā)商留下較大的彈性空間。四是基建專業(yè)人才缺乏。80%認為轄內(nèi)目前熟悉固定資產(chǎn)相關(guān)政策、招投標(biāo)程序、應(yīng)急管理處置的專業(yè)人員不多,在一定程度上影響置換工作的開展。
三、房屋置換的風(fēng)險防范應(yīng)對措施
(一)健全規(guī)章制度,實現(xiàn)依法置換
一是完善規(guī)章,編制流程。盡快出臺《固定資產(chǎn)置換操作實施細則》,編制固定資產(chǎn)置換風(fēng)險控制流程圖,有效防范權(quán)力濫用和違規(guī)操作行為。二是建立目標(biāo)管理責(zé)任制度。進一步健全項目置換管理責(zé)任制度,實行建設(shè)單位主要負責(zé)人負責(zé)制,簽訂目標(biāo)管理責(zé)任書,對項目工程實行終身問責(zé)。三是出臺評價制度。明確當(dāng)?shù)卣绊懚?、開發(fā)商整體實力考核度、評估機構(gòu)公證客觀度、置換單位內(nèi)控管理完善度、置換工作合規(guī)合法度,國有資產(chǎn)增值保值度等評價體系指標(biāo),對置換工作的事前、事中和事后進行評價。四是完善激勵約束機制。對置換工作有較大功勞、重大貢獻、促使國有資產(chǎn)明顯增值的相關(guān)人員給予物質(zhì)或精神獎勵;對不作為、失職、瀆職行為,或造成國有資產(chǎn)流失,給人民銀行造成負面影響的,實行責(zé)任追究;觸犯刑律的,移送司法機關(guān)。
(二)嚴格項目管理,防范置換風(fēng)險
一是選擇最優(yōu)置換方案。置換行在進行調(diào)查論證的基礎(chǔ)上制定多套資產(chǎn)置換方案,明確項目的必要性、可行性、操作流程、風(fēng)險可控和保值增值等重要內(nèi)容,提交上級行相關(guān)部門進行審查,慎重篩選,明確最優(yōu)置換方案。二是擇優(yōu)選擇置換對象。按照“公開、公正、公平和民主擇優(yōu)”原則,綜合考慮置換對象的資質(zhì)、誠信度、實體狀況、資金實力和背景關(guān)系等,公開對外招標(biāo)。三是謹慎選擇評估機構(gòu)。建議總行建立資產(chǎn)評估機構(gòu)庫,省會中支采取推舉式、抽簽式和自選式來確定本省資產(chǎn)置換評估機構(gòu)。四是加強置換資金管理。通過簽訂合同或協(xié)議等方式來明確拆遷補償安置資金到賬時間,為拆遷補償安置資金提供法律保障;簽署資金三方監(jiān)管協(xié)議,由置換雙方認可的第三方作為資金監(jiān)督方,該筆資金只對專戶劃撥轉(zhuǎn)賬,不能提現(xiàn)且按工程進度劃撥資金,資金托管賬戶預(yù)留印鑒和支票密碼可由置換雙方分別保管一半,形成資金風(fēng)險可控。五是加強合同管理。制訂統(tǒng)一規(guī)范的置換合同藍本,便于基層行操作執(zhí)行,對置換過程中有關(guān)法律文書,建議由上級行法律事務(wù)部門審核把關(guān),防范法律風(fēng)險。六是加強基建管理人才培訓(xùn),提高項目管理人員的專業(yè)素養(yǎng),最大限度規(guī)避置換風(fēng)險。
(三)加強檢查監(jiān)督,規(guī)范資產(chǎn)置換
一是建議各級行參照基建項目,建立房屋置換項目聯(lián)審工作機制,成立行領(lǐng)導(dǎo)、會計、財產(chǎn)、紀(jì)檢監(jiān)察、內(nèi)部審計等部門組成的置換項目領(lǐng)導(dǎo)小組,對資產(chǎn)置換項目實施聯(lián)合審查監(jiān)督。二是實行全過程監(jiān)督。檢查是否存在多個備選置換方案,是否按操作流程辦事,是否建立目標(biāo)管理責(zé)任制度、評估制度和激勵約束機制。同時是否外聘會計事務(wù)所對項目竣工決算進行審計。三是資產(chǎn)評估監(jiān)督。對評估機構(gòu)的資質(zhì)、信譽度、評估費用、評估方法和評估結(jié)果進行監(jiān)督檢查,檢查該評估機構(gòu)是否從總行資產(chǎn)評估機構(gòu)庫中選取,是否存在不良記錄,對評估機構(gòu)是否認同。四是檢查置換行是否及時采取適當(dāng)?shù)姆绞较虮拘懈刹柯毠す_置換情況及相關(guān)資料,是否落實職工的知情權(quán)、參與權(quán)和表決權(quán),是否維護干部職工切身利益。五是管轄行加強對項目的指導(dǎo)和監(jiān)督,分階段對項目實施檢查輔導(dǎo),定期開展項目跟蹤監(jiān)督檢查,從源頭上對項目進行把關(guān)守卡,切實提高房屋置換項目的經(jīng)濟性、效率性、效果性。
一、定點征收
(一)定點征收的概念與特征
定點征收是指國家為了公共利益的需要,依法強制取得特定范圍內(nèi)集體、單位和個人財產(chǎn)所有權(quán)的一種行為。其特征為:1.主體的單一性。定點征收的主體只能是國家,在實際中表現(xiàn)為政府。2.目的的唯一性。定點征收只能限于公共利益的需要,非公共利益的需要不能適用征收。3.范圍的特定性。定點征收只適用于征收特定范圍內(nèi)的集體、單位和個人財產(chǎn)所有權(quán)。4.權(quán)限和程序的合法性。定點征收必須依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序進行。5.手段的強制性。定點征收是國家以公權(quán)力為手段而采取的一種行為。6.相應(yīng)的補償性。國家定點征收后應(yīng)按市場價給予被征收人相應(yīng)的補償。
(二)定點征收所面臨的問題
由于定點征收是一個新鮮事物,在法律與實踐方面面臨諸多問題。
1.合法性問題
定點征收是否合法?有人認為,目前沒有任何法律法規(guī)明確規(guī)定定點征收,因此,實施定點征收缺乏合法性依據(jù)。我們認為,盡管目前沒有法律法規(guī)明確規(guī)定定點征收,但仍有相關(guān)法律法規(guī)可循?!吨腥A人民共和國物權(quán)法》(下稱《物權(quán)法》)第四十二條規(guī)定,為了公共利益的需要,依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。
《國有土地上房屋征收與補償條例》(下稱《條例》)第二條規(guī)定,為了公共利益的需要,征收國有土地上單位、個人的房屋,應(yīng)當(dāng)對被征收房屋所有權(quán)人給予公平補償?!稐l例》第八條列舉了屬于公共利益需要,可以作出征收決定的六種情形,其中第五種情形為“由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進行舊城區(qū)改建的需要”。從上述規(guī)定可以看出,法律規(guī)范未限定房屋征收必須對特定范圍內(nèi)的所有房屋實施整體征收,也未禁止對單套房屋實施征收。從文義解釋的角度看,相關(guān)規(guī)范是允許基于公共利益的需要對特定房屋實施征收的。因此,定點征收是有合法性依據(jù)的。
2.相關(guān)部門出具證明材料問題
按照現(xiàn)行房屋征收法規(guī)政策,確需征收房屋的各項建設(shè)活動,應(yīng)當(dāng)符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃、城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項規(guī)劃。保障性安居工程建設(shè)、舊城區(qū)改建,應(yīng)當(dāng)納入市、縣級國民經(jīng)濟和社會發(fā)展年度計劃。房屋征收決定作出前,發(fā)改、規(guī)劃、國土部門應(yīng)當(dāng)按照《條例》的規(guī)定出具證明材料。在征求意見中,有人認為發(fā)改等各項證明文件只能針對整個地塊作出,不可能具體到零散的房屋,因此定點征收在證明材料的出具環(huán)節(jié)走不通。我們認為,相關(guān)證明材料是政府在進行房屋征收決定程序中的階段性記載,其目的是為了闡述對該地塊上的房屋進行征收是基于公共利益需要,從而證明房屋征收的合法性。既然整個地塊的房屋征收活動都符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃、城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項規(guī)劃,那么該地塊中部分房屋的征收活動也自然符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃、土地利用總體規(guī)劃、城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項規(guī)劃,相關(guān)部門也自然可以出具征收部分房屋的證明材料。房屋征收部門在向發(fā)改等部門申請出具相關(guān)證明材料時,需將房屋的具置、所處方位、門牌號等內(nèi)容進行明確,并附上圖表,以確定定點征收的房屋征收范圍。
3.被征收人是否同意改造的問題
按照《成都市人民政府辦公廳關(guān)于貫徹落實〈國有土地上房屋征收與補償條例〉有關(guān)問題的暫行意見》(成辦發(fā)〔2012〕42號)的規(guī)定,因舊城區(qū)改建需要征收房屋的,應(yīng)當(dāng)將模擬搬遷作為房屋征收的重要環(huán)節(jié),充分尊重民意。大多數(shù)被征收人不同意改建的,不得作出房屋征收決定?!冻啥际谐青l(xiāng)房產(chǎn)管理局關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于在房屋征收中做好模擬搬遷工作的指導(dǎo)意見〉的通知》(成房發(fā)〔2012〕36號)規(guī)定:在調(diào)查摸底階段,如果同意改造戶數(shù)未達到改造范圍內(nèi)總戶數(shù)95%的,房屋征收部門終止模擬搬遷。在模擬搬遷期限內(nèi),簽訂模擬搬遷協(xié)議的戶數(shù)不足改造范圍內(nèi)總戶數(shù)95%的,終止模擬搬遷;簽訂模擬搬遷協(xié)議的戶數(shù)達到95%的,征收部門可申請房屋征收決定;簽訂模擬搬遷協(xié)議的戶數(shù)達到100%的,當(dāng)事人雙方按照約定履行協(xié)議,征收主體不再作出房屋征收決定。有人提出,自治改造、市場收購改造剩余的5%住戶在自治改造、市場收購階段都不簽訂補償協(xié)議,在實施定點征收時他們會同意改建嗎?如果他們不同意改建,按照《成都市人民政府辦公廳關(guān)于貫徹落實〈國有土地上房屋征收與補償條例〉有關(guān)問題的暫行意見》(成辦發(fā)〔2012〕42號),就不能作出房屋征收決定。即便他們都同意改建,如在模擬搬遷期限內(nèi),簽訂模擬搬遷協(xié)議的戶數(shù)不足改造范圍內(nèi)總戶數(shù)95%的,將終止模擬搬遷,最終也不能作出房屋征收決定。
我們認為,在自治改造、市場收購階段,95%的住戶都同意改造且95%的住戶都已簽訂了補償協(xié)議,對剩余5%未簽協(xié)議住戶可直接啟動征收程序,且《條例》并未規(guī)定實施舊城改建必須征求被征收人改建的意愿,只是規(guī)定“因舊城區(qū)改建需要征收房屋,多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合本條例規(guī)定的,市、縣級人民政府應(yīng)當(dāng)組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會,并根據(jù)聽證會情況修改方案”。
(三)定點征收的操作程序和應(yīng)注意的問題
1.操作程序
按照《條例》的規(guī)定,我們認為,定點征收需經(jīng)下列操作程序:
(1)申請征收決定
房屋征收部門就定點房屋向征收主體提出作出房屋征收決定的申請。申請時,應(yīng)提交國民經(jīng)濟和社會發(fā)展年度計劃文件、發(fā)改部門出具的符合國民經(jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃的證明、規(guī)劃部門出具的符合城鄉(xiāng)規(guī)劃和專項規(guī)劃的證明、國土部門出具的符合土地利用總體規(guī)劃的證明等相關(guān)材料。
(2)公布定點房屋登記結(jié)果
房屋征收部門及時公布定點房屋登記結(jié)果(之前征收部門已組織登記)。定點房屋權(quán)屬人對房屋登記結(jié)果有異議的,可在公布之日起3日內(nèi)以書面方式向房屋征收部門提出。
(3)擬定征收補償方案并組織論證
征收部門擬定征收補償方案,并組織相關(guān)部門進行論證。
(4)征求對補償安置方案的意見
報市、區(qū)(市)縣人民政府同意后,征收部門以征收主體的名義在改造范圍內(nèi)公布補償安置方案,征求公眾意見,征求意見期限不少于30日。
征求意見情況和根據(jù)公眾意見修改后的征收補償方案應(yīng)以征收主體的名義及時公布。
(5)風(fēng)險評估
房屋征收部門按照相關(guān)規(guī)定組織項目所在地部門、街道辦事處等單位及人大代表、政協(xié)委員等對定點征收進行社會穩(wěn)定風(fēng)險評估。
(6)作出征收決定并公告
征收主體對房屋征收部門提交的相關(guān)材料進行審查,具備征收條件的作出房屋征收決定并及時公告,公告應(yīng)當(dāng)載明征收補償方案和行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等事項。
(7)選定評估機構(gòu)
被征收人應(yīng)在政府征收決定公布之日起15日內(nèi)協(xié)商確定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu)。協(xié)商不成的,由房屋征收部門組織被征收人按照少數(shù)服從多數(shù)的原則投票決定,或者采取搖號、抽簽等隨機方式確定。若該程序在自治改造、市場收購階段已進行,在本程序可省略。
(8)征收評估
房地產(chǎn)價格評估機構(gòu),按照相關(guān)規(guī)定進行征收評估,并向房屋征收部門提供委托范圍內(nèi)被征收房屋及安置房屋的整體評估報告和分戶評估報告。
(9)簽訂征收補償合同
房屋征收部門與定點房屋所有權(quán)人簽訂征收補償合同。
(10)補償決定
房屋征收部門與定點房屋權(quán)屬人在征收補償方案確定的簽約期限內(nèi)達不成補償協(xié)議,或者被征收房屋所有權(quán)人不明確的,由房屋征收部門報請征收主體按照征收補償方案作出補償決定,并在房屋征收范圍內(nèi)予以公告,公告時間不得少于30日。
(11)強制執(zhí)行
被征收人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者不提起行政訴訟,在補償決定規(guī)定的期限內(nèi)又不搬遷的,由征收主體依法申請當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簭娭茍?zhí)行。
2.定點征收應(yīng)注意的問題
(1)明確定點征收的適用對象
根據(jù)《條例》的規(guī)定,只有“為了公共利益的需要”才能對城市房屋進行征收。從《條例》第八條列舉的屬于公共利益范疇的情形來看,只有舊城區(qū)改建項目,才能滿足既充分尊重住戶的改造意愿,又符合公共利益的條件。因此,定點征收只適用于以自治改造、市場收購改造進行的舊城區(qū)改建收尾工程。
(2)確定定點征收的房屋征收范圍
為保障定點征收的順利進行,房屋征收部門在向發(fā)改委等部門申請出具相關(guān)證明材料時,應(yīng)當(dāng)將房屋的具置、所處方位、門牌號等內(nèi)容進行明確,并附上圖表,以確定定點征收的房屋征收范圍。
(3)確保定點征收的補償標(biāo)準(zhǔn)與自治改造、市場收購改造的補償標(biāo)準(zhǔn)基本一致
在自治改造、市場收購改造階段,拒絕簽訂補償協(xié)議的住戶絕大多數(shù)都是要求更高的補償,如果定點征收的補償標(biāo)準(zhǔn)高于之前的標(biāo)準(zhǔn),那么對以前簽訂補償協(xié)議的住戶就顯得不公平,可能引發(fā)已簽約交房的住戶反悔,導(dǎo)致工作的被動。同時,對以后自治改造、市場收購的項目勢必造成不利的影響,很多住戶勢必持觀望的態(tài)度,造成項目無法正常推進,甚至半途而廢。因此,定點征收的補償標(biāo)準(zhǔn)不能高于自治改造、市場收購階段的補償標(biāo)準(zhǔn),而且搬遷獎勵的標(biāo)準(zhǔn)還應(yīng)低一些。此外,對在自治改造、市場收購階段簽訂補償協(xié)議的住戶,改造業(yè)主可在補償協(xié)議中確定“就高不就低”(對被改造房屋)和“就低不就高”(對安置房屋)的原則,以充分保障他們的利益和激發(fā)他們簽訂協(xié)議的積極性。
(4)加強對定點征收的宣傳
定點征收是一個新鮮事物,它以自治改造、市場收購改造為前提和基礎(chǔ),是保障舊城改造順利進行的有力手段。在實施舊城改造中,要充分宣傳定點征收,讓廣大群眾知曉它的內(nèi)涵與適用程序,促使拒不簽約的住戶轉(zhuǎn)變態(tài)度,最大限度地促成其自愿簽訂補償協(xié)議,保障改造項目盡快收尾。
二、業(yè)主大會調(diào)解與訴訟
業(yè)主大會調(diào)解與訴訟是自治改造、市場收購等舊城改造項目的重要收尾方法。其特點是充分尊重大多數(shù)住戶的改造意愿,充分發(fā)揮業(yè)主大會的職能,通過業(yè)主大會的調(diào)解與訴訟,促使未簽訂補償協(xié)議的住戶及時簽訂協(xié)議,從而保障改造項目順利實施。其理論依據(jù)是建筑物區(qū)分所有權(quán)。
(一)建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念與特征
1.建筑物區(qū)分所有權(quán)的概念
建筑物區(qū)分所有權(quán)是我國《物權(quán)法》專章規(guī)定的不動產(chǎn)所有權(quán)一種形態(tài)。所謂建筑物區(qū)分所有權(quán),指的是權(quán)利人即業(yè)主對于一棟建筑物中自己專有部分的單獨所有權(quán)、對共有部分的共有權(quán)以及因共有關(guān)系而產(chǎn)生的管理權(quán)的結(jié)合。
2.建筑物區(qū)分所有權(quán)的特征
(1)建筑物區(qū)分所有權(quán)的客體具有整體性。建筑物區(qū)分所有權(quán)是建筑在整體的建筑物上區(qū)域所有的所有權(quán)形式。
(2)建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容具有多樣性。建筑物區(qū)分所有權(quán)是由專有權(quán)、共有權(quán)和管理權(quán)(成員權(quán))三個部分組成。
(3)建筑物區(qū)分所有權(quán)的本身具有統(tǒng)一性。建筑物區(qū)分所有權(quán)不是權(quán)力的組合,而是一個獨立、統(tǒng)一、整體的權(quán)利。
(4)建筑物區(qū)分所有權(quán)中的專有權(quán)具有主導(dǎo)性。建筑物區(qū)分所有權(quán)的權(quán)利人擁有了專有權(quán)就必然擁有共有權(quán)、管理權(quán)。
3.建筑物區(qū)分所有權(quán)的內(nèi)容
根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定,業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán),包括了三個方面的基本內(nèi)容:一是對專有部分的所有權(quán)。即業(yè)主對建筑物內(nèi)屬于自己所有的住宅、經(jīng)營性用房等專有部門可以直接占有、使用,實現(xiàn)居住或者經(jīng)營的目的;也可以依法出租、出借,獲取收益和增進與他人感情;還可以用來抵押貸款或出售給他人。二是對建筑區(qū)劃內(nèi)的共有部分享有共有權(quán)。即每個業(yè)主在法律對所有權(quán)未作特殊規(guī)定的情形下,對專有部分以外的走廊、樓梯、過道、電梯、外墻面、水箱、水電氣管線等共有部分,對小區(qū)內(nèi)道路、綠地、公用設(shè)施、物業(yè)管理用房以及其他公共場所等共有部分享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利;對建筑區(qū)劃內(nèi),規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫有優(yōu)先購買的權(quán)利。三是對共有部分享有共同管理的權(quán)利,即有權(quán)對共用部位與公共設(shè)備設(shè)施的使用、收益、維護等事項通過參加和組織業(yè)主大會進行管理。業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)三個方面的內(nèi)容是一個不可分離的整體。在這三個方面的權(quán)利中,專有部分的所有權(quán)占主導(dǎo)地位,是業(yè)主對共有部分享有共有權(quán)以及對共有部分享有共同管理權(quán)的基礎(chǔ)。如果業(yè)主轉(zhuǎn)讓建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房,其對共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利則也一并轉(zhuǎn)讓。
(二)業(yè)主大會調(diào)解與訴訟的法律政策依據(jù)
業(yè)主大會調(diào)解與訴訟的法律政策依據(jù)主要有:《物權(quán)法》第七十五、七十六、七十八、八十三條;《物業(yè)管理條例》(國務(wù)院令第504號)第八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六條;《業(yè)主大會和業(yè)主委員會指導(dǎo)規(guī)則》(建房〔2009〕274號)第一、二十二、三十五條;《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2009年3月23日最高院1464次會議通過)第八、九、十二條。
(三)業(yè)主大會調(diào)解與訴訟的程序
1.申請對小區(qū)進行改造
小區(qū)住戶、業(yè)主大會或業(yè)主委員會向社區(qū)或街道辦事處提出對小區(qū)進行改造的書面申請。
2.對改造意愿進行調(diào)查
社區(qū)或街道辦事處根據(jù)小區(qū)住戶、業(yè)主大會或業(yè)主委員會提出的對小區(qū)進行改造的書面申請,組織小區(qū)住戶對改造意愿進行調(diào)查(也可由業(yè)主委員會進行調(diào)查)。若同意改造戶數(shù)未達到小區(qū)范圍內(nèi)總戶數(shù)95%的,終止改造的相關(guān)工作。
3.確定改造模式
同意改造戶數(shù)達到小區(qū)范圍內(nèi)總戶數(shù)95%后,由社區(qū)或業(yè)主大會確定小區(qū)改造模式(含確定改造業(yè)主或收購單位)。在實踐中,可引進開發(fā)企業(yè)或其他單位進行自治改造、市場收購。
4.模擬搬遷或房屋收購公告
采取自治改造的,由改造業(yè)主在改造范圍內(nèi)模擬搬遷公告,公布改造業(yè)主(含改造業(yè)主委托的實施單位)、模擬搬遷期限、改造范圍、啟動條件、工作步驟、咨詢等相關(guān)事項;采取市場收購的,由收購單位在收購范圍內(nèi)房屋收購公告,公布收購單位 (含收購單位委托的實施單位)、收購范圍、收購事件、收購協(xié)議生效條件、工作步驟、咨詢等相關(guān)事項。
5.對擬改造房屋進行調(diào)查登記
改造業(yè)主或收購單位對改造范圍內(nèi)房屋的權(quán)屬、區(qū)位、用途、建筑面積等情況進行調(diào)查登記,并在改造范圍內(nèi)公布調(diào)查結(jié)果。
6.選定評估機構(gòu)
社區(qū)、業(yè)主大會或業(yè)主委員會組織改造范圍內(nèi)居民協(xié)商確定房地產(chǎn)價格評估機構(gòu),對安置房屋及改造范圍內(nèi)房屋進行初次評估,協(xié)商期限不少于7日。協(xié)商不成的,由社區(qū)、業(yè)主大會或業(yè)主委員會組織改造范圍內(nèi)居民按照少數(shù)服從多數(shù)的原則投票決定,或者采取搖號、抽簽等隨機方式確定。
7.房屋市場評估
選定的評估機構(gòu)按相關(guān)評估技術(shù)規(guī)范開展評估工作,并按規(guī)定出具評估報告。
8.制定補償方案并征求意見
改造業(yè)主或收購單位根據(jù)調(diào)查登記和評估結(jié)果按照現(xiàn)行征收補償標(biāo)準(zhǔn)擬定補償方案,并在改造(收購)范圍內(nèi)公布,征求住戶意見,征求意見期限不少于7日。改造范圍內(nèi)95%以上戶數(shù)認為補償方案不符合現(xiàn)行征收法規(guī)政策的,社區(qū)、業(yè)主大會或業(yè)主委員會組織由居民和公眾代表參加的聽證會,改造業(yè)主或收購單位根據(jù)聽證會情況修改方案。
根據(jù)公眾意見修改后的補償方案應(yīng)及時公布,提前搬遷獎勵的期限從補償方案公布之日起開始計算。
改造業(yè)主或收購單位應(yīng)將補償方案及時報項目所在地的房屋征收管理部門備案,中心城區(qū)還需將補償方案報市房屋征收管理辦公室備案。
9.簽訂補償或收購協(xié)議
在簽約期內(nèi),改造業(yè)主或收購單位根據(jù)補償方案與小區(qū)住戶簽訂補償協(xié)議或收購協(xié)議。簽約期限根據(jù)項目實際情況確定。
10.公布簽約情況及相應(yīng)結(jié)果
簽約期屆滿后,改造業(yè)主或收購單位將協(xié)議的簽訂情況以及相應(yīng)結(jié)果在改造范圍內(nèi)及時公布。
簽約期限內(nèi),簽訂協(xié)議的戶數(shù)達到改造范圍內(nèi)總戶數(shù)95%,且協(xié)議涉及的被改造房屋面積占建筑物總面積2/3以上時協(xié)議生效,但暫不履行;未達到上述條件,協(xié)議無效,改造行為同時終止。
11.召開業(yè)主大會臨時會議
簽訂協(xié)議的戶數(shù)達到改造范圍內(nèi)總戶數(shù)95%,且協(xié)議涉及的被改造房屋面積占建筑物總面積2/3以上時,經(jīng)20%以上的業(yè)主(被改造住戶)提議,業(yè)主委員會組織召開業(yè)主大會臨時會議,形成改建或重建決議并表決通過。決議主要內(nèi)容包括:(1)改造業(yè)主或收購單位對小區(qū)范圍內(nèi)建筑物及其附屬設(shè)施按照規(guī)劃進行改建或重建;(2)簽訂的補償協(xié)議或收購協(xié)議視為簽訂的改建協(xié)議或重建協(xié)議;(3)按照補償方案簽訂改建協(xié)議或重建協(xié)議;(4)之前未簽協(xié)議的業(yè)主(被改造住戶)在規(guī)定時間內(nèi)簽訂改建協(xié)議或重建協(xié)議并將房屋騰空交給改造業(yè)主或收購單位;(5)違約責(zé)任。
12.向法院提訟
業(yè)主(被改造住戶)在規(guī)定時間內(nèi)未簽訂改建協(xié)議或重建協(xié)議,業(yè)主大會組織業(yè)主進行調(diào)解,在調(diào)解無效的情況下,委托業(yè)主向法院,要求法院確認業(yè)主大會形成的改建決議或重建決議有效,并要求之前未簽協(xié)議的業(yè)主(被改造住戶)在規(guī)定時間內(nèi)簽訂改建協(xié)議或重建協(xié)議并將房屋騰空交給改造業(yè)主或收購單位。
13.申請法院執(zhí)行
少數(shù)業(yè)主(被改造住戶)在法院判決(裁定)規(guī)定的時間內(nèi)仍拒絕簽訂改建協(xié)議或重建協(xié)議,業(yè)主大會申請法院強制搬遷這些住戶。
法院裁定住戶強制搬遷后,改造業(yè)主或收購單位與住戶履行改造協(xié)議或收購協(xié)議。
(四)業(yè)主大會調(diào)解與訴訟應(yīng)注意的問題
1.適用范圍
業(yè)主大會調(diào)解與訴訟只適用于存在共有權(quán)的小區(qū),對不在小區(qū)內(nèi)的房屋則不能使用。
2.簽約比例
為謹慎起見,除整個小區(qū)占總?cè)藬?shù)95%以上的住戶簽訂了補償協(xié)議或收購協(xié)議,且協(xié)議涉及的被改造房屋面積占建筑物總面積2/3以上外,建議小區(qū)內(nèi)每一棟房屋簽約比例也達到上述要求。
3.會議組織
為保障會議的順利召開,同時配合做好宣傳工作,建議由社區(qū)協(xié)助組織及召開業(yè)主大會臨時會議。
4.改建或重建方案
對小區(qū)的改建或重建應(yīng)依照小區(qū)新的規(guī)劃方案,必要時屬地街道辦事處可協(xié)助改造業(yè)主或收購單位辦理相關(guān)手續(xù)。
關(guān)鍵詞 質(zhì)效評估
“案件質(zhì)量評估”是按照人民法院審判工作目的、功能、特點,設(shè)計若干反映審判公正、效率和效果各方面情況的評估指標(biāo),利用各種司法統(tǒng)計資料,運用多指標(biāo)綜合評價技術(shù),建立案件質(zhì)量評估的量化模型,計算案件質(zhì)量綜合指數(shù),對全國各級人民法院案件質(zhì)量進行整體評判與分析。這項工作對于正確把握審判形勢、總結(jié)審判經(jīng)驗、增強審判能力、改進審判工作、推動國家法治化建設(shè)進程,具有重要意義。
一、質(zhì)量評估工作的意義:
評估在法院管理中是一項全新的工作。評估結(jié)果是人民法院審判工作情況的綜合反映,是進行審判工作管理、決策和評價考核各級人民法院的重要依據(jù)之一。各級法院應(yīng)當(dāng)正確對待評估結(jié)果,高度重視評估數(shù)據(jù)的綜合利用,定期分析評估反映的情況和問題,查找工作薄弱環(huán)節(jié),加強監(jiān)督指導(dǎo),不斷改進審判工作。
二、當(dāng)前基層法院案件質(zhì)量評估工作存在的問題:
案件質(zhì)量評估指標(biāo)在基層法院具體表現(xiàn)為審判公正、審判效率、審判效果3個二級指標(biāo)。二級指標(biāo)由26個三級指標(biāo)組成。這些指標(biāo)緊密的對應(yīng)的當(dāng)前基層法院所面臨的審判工作中的方方面面,通過對各項指標(biāo)的考察,讓上一級法院和高級法院能及時的了解基層法院的辦案工作進展情況,并及時的對基層法院的審判工作做出研判,通過對數(shù)據(jù)的分析,從而對基層法院的審判工作進行統(tǒng)一的指導(dǎo)和調(diào)控,從而保證基層法院的審判工作能夠有序的開展和進行。
然而,這樣一套建立在各種對于數(shù)據(jù)的匯總和分析而形成的評估體系也存在很多的局限和不足,具體表現(xiàn)在以下幾個方面。
1、統(tǒng)一的指數(shù)不能反映當(dāng)前案件審判中的個別情況:
質(zhì)效評估對于基層法院在處理審判工作所面臨的各項問題時,有著前瞻性何和指導(dǎo)性的作用,通過對所采集數(shù)據(jù)的科學(xué)分析,找出基層法院審判工作的脈絡(luò),梳理好思路,具有十分重要的現(xiàn)實意義。然而這種數(shù)據(jù)化的分析也會在基層法院審理過程中產(chǎn)生諸多的制約,眾所眾所周知,一個法院案件的多少,案件類型的區(qū)分,是與一個地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的,發(fā)展較成熟的商業(yè)區(qū),經(jīng)濟類案件占大多數(shù),而開發(fā)進度較快的區(qū),土地關(guān)系和房地產(chǎn)案件就會比較突出,社會構(gòu)成復(fù)雜的地區(qū),也較為多的產(chǎn)生很多刑事案件,換句話說,就是在每一個地區(qū),甚至同一個個地區(qū)的不同發(fā)展階段,都會有不同的案件重點,然而這些案件類型并沒有一個統(tǒng)一的評價標(biāo)準(zhǔn)。
2、個部門重點不突出明確:
法院的審判部門根據(jù)不同的審判職能劃分為刑事庭、民事庭和行政庭,這樣的劃分是為了細分案件的性質(zhì),以便集中審判力量,發(fā)揮專長,更好的對案件進行審理。然而不同性質(zhì)的案件,也應(yīng)該在評估中有所重點,例如,刑事案件的審理中,二級指數(shù)的三項中,審判公正可能更能直接的體現(xiàn)出基層法院在辦理刑事案件時所帶來的社會影響,普通群眾對于法律最直觀的公正認識,恐怕就是那些比較有社會影響的刑事案件了;民事案件中,則更應(yīng)側(cè)重審判效率,要看基層法院是不是能更快,更有效的解決現(xiàn)實生活中大量的民事糾紛;而行政案件中,則更應(yīng)該重視審判效果,要看“官”與“民”之間的矛盾是不是能夠得到有效的化解。而現(xiàn)有的案件質(zhì)量評估體系則并沒有區(qū)別的對待這些不同性質(zhì)的案件,以一個同一的標(biāo)準(zhǔn)對這些案件作出評判,不能反映不同性質(zhì)案件的真實訴求,不能反映同類案件對法院審判工作的具體指向作用。
三、完善審判質(zhì)量效率評估體系的思路和具體建議
1、改進合理性和科學(xué)性。在對案件性質(zhì)的分析上,應(yīng)注重科學(xué)性和合理性,對于不同的案件,應(yīng)該有著不同的分析點和著眼點,在三級指數(shù)的項目設(shè)計上,應(yīng)針對案件的不同與案由的不同,設(shè)置針對不同類型案件的指數(shù)標(biāo)準(zhǔn),使得指數(shù)的收集更加的明確具體,也比較符合案件的審判實踐,更有助于引導(dǎo)辦案法官根據(jù)自己所辦案件的類型來為自己的案件審判工作定性,找出自己在辦案中間存在的不足,杜絕了不同案件適用同一個標(biāo)準(zhǔn)而導(dǎo)致辦案人員不能明確的找出自己應(yīng)該改進的所在。
2、部門分工明確?;鶎臃ㄔ旱母鱾€審判部門,對應(yīng)的審判重點也不盡相同,就像一場足球比賽,雖然是11個人合作進行比賽,但后衛(wèi)的任務(wù)就是防守,中場的任務(wù)就是組織,而前鋒的任務(wù)就是進球。與此相同的是,在案件審判質(zhì)量評估的二級指標(biāo)上,不同的部門之間也應(yīng)該有不(下轉(zhuǎn)第136頁)(上接第27頁)同的側(cè)重點。在刑事審判方面,應(yīng)更加注重審判公正指標(biāo),刑事審判是最能讓廣大群眾直觀判定法院工作公正與否的急先鋒,刑事案件的審理過程中以公正指標(biāo)為指導(dǎo),更能突出刑事審判工作保護好人,震懾壞人的巨大作用,更好的給法律以公正有力的形象,保護人民群眾的生命和財產(chǎn)安全。在民事審判方面,應(yīng)更加注重審判效率指標(biāo),民事審判面臨的是最復(fù)雜,最龐大的社會關(guān)系的調(diào)整,案件的數(shù)量大,情況復(fù)雜多變,要想在這樣的復(fù)雜關(guān)系中梳理出什么才是真正的正義真理,恐怕是一件不太可能的事情,所以,民事審判過程中更應(yīng)該注重效率,讓當(dāng)事人的訴求能在遵行法律法規(guī)的前提下得到快速的解決,讓當(dāng)事人的權(quán)利得到快速的救濟。在行政審判方面,則應(yīng)更加注重審判效果指標(biāo),行政審判處理的是國家和個人之間的關(guān)系,如何更好的調(diào)整國家與個人之間的矛盾,更多的還是要看審判的效果,要通過法院的審判更好的化解國家與個人之間的矛盾,做到以判解紛。
當(dāng)然,在各有側(cè)重的同時也不能忽視對其他兩個指標(biāo)的嚴格要求,畢竟這三項指標(biāo)是法院的立院之本,價值之心,缺一不可。
3、脫離掛鉤,發(fā)揮指標(biāo)導(dǎo)向。各個行政地域的經(jīng)濟發(fā)展、人文情況是有所差異的,這也決定了各個法院的司法環(huán)境有所不同,具體體現(xiàn)為訴訟案件的數(shù)量、難易復(fù)雜等情況不盡相同,這些也會導(dǎo)致質(zhì)效評估體系的指標(biāo)各不相同。排名靠后的法院為了能夠獲得體面的排位名次,不自覺地盲目攀比,采取一些違背審判規(guī)律的做法,向法官下達不切實際的指標(biāo)考核任務(wù),甚至采取一些弄虛作假的方法,以期獲得較好的名次。導(dǎo)致審判質(zhì)量與效率評估數(shù)據(jù)失真,對法院的審判質(zhì)效評估產(chǎn)生誤導(dǎo),致使不能科學(xué)、合理地評價法院的各項工作。因此,在案件審判質(zhì)量評估指數(shù)的使用上,應(yīng)緊緊的抓住其對審判工作的導(dǎo)向作用,用科學(xué)的數(shù)據(jù)分析來指導(dǎo)審判工作的進行,大力宣傳質(zhì)效評估工作的目的性和科學(xué)性,切斷用數(shù)據(jù)和獎懲掛鉤的方法評價法官的審判工作,如有的法官因工作能力強,往往庭長會把較為疑難復(fù)雜、矛盾相對尖銳的案件交由承辦,而這些法官的指標(biāo)數(shù)據(jù)往往反映為審理天數(shù)長,結(jié)案率低,發(fā)回、改判較多,調(diào)解率較低。從質(zhì)量與效率指標(biāo)數(shù)據(jù)所反映的情況看,反而不如其它業(yè)務(wù)能力較弱的法官,如果單純按數(shù)據(jù)來考核個人,無疑會挫傷這些同志的積極性。再如有的法院要求法官出去“攬案件”,誰找的案件誰辦,由于案件來源不是排號分配,也會造成每個人的案件數(shù)量、結(jié)收比等數(shù)據(jù)的不同,因此審判管理質(zhì)量與效率評估體系往往僅對法院的整體質(zhì)量與效率進行評估,而不能單純地適用一個法院內(nèi)部的法官個體之間。評估應(yīng)當(dāng)是進行科學(xué)的、實事求是的分析,而不是給予簡單的、好壞優(yōu)劣的評價。
注釋:
關(guān)鍵詞:小額貸款公司;風(fēng)險防范;農(nóng)村金融
一、調(diào)查地區(qū)小貸公司總體發(fā)展?fàn)顩r
該市地處蘇浙皖三省交界,轄區(qū)面積1500多平方公里,經(jīng)濟上屬蘇南板塊,國內(nèi)生產(chǎn)總值多年位列全國經(jīng)濟百強縣(市)。自2009年底開始農(nóng)村小額貸款試點,截至2012年底,共成立小額貸款公司7家(見表1),注冊資金28.86億元,累計發(fā)放貸款118.8億元,貸款余額29.66億元,92%的貸款期限都是半年至12個月的短期貸款,也有部分期限在半年以下或3個月的臨時貸款,不良貸款為3.2%,收息率100%。2011年完成營業(yè)收入3.2億元,繳納營業(yè)稅960萬元,企業(yè)所得稅約3375萬元;2012年實現(xiàn)營業(yè)收入6.67億元,繳納營業(yè)稅2301萬元,所得稅6880萬元。總體上看,溧陽小額貸款公司經(jīng)營比較穩(wěn)健,風(fēng)險防控得較好,內(nèi)部管理流程成熟,工作機制運轉(zhuǎn)正常,發(fā)展趨勢良好。
表1 某市農(nóng)村小額貸款公司基本情況統(tǒng)計匯總表
資料來源:市金融辦(數(shù)據(jù)截止2012年12月31日)
二、溧陽地區(qū)小貸公司風(fēng)險防控的主要做法與特點
1.普遍建立了分級負責(zé)、權(quán)責(zé)分明的工作機制。參照商業(yè)銀行的貸款風(fēng)險防控措施,調(diào)查的該地區(qū)7家小貸公司基本都建立了董事會、董事長、貸審會集體審議制度三級審批制度,避免了職責(zé)不明,權(quán)責(zé)不分的現(xiàn)象,提高了風(fēng)險防控的成效。
2.實行了貸款收放責(zé)任制。7家小貸公司都建立貸款責(zé)任制,把貸款的發(fā)放、本息的收回與信貸人員的報酬相掛鉤,信貸人員(客戶經(jīng)理)發(fā)放的貸款本息要負責(zé)收回,發(fā)生逾期、訴訟或損失,發(fā)放的信貸人員(客戶經(jīng)理)要負一定責(zé)任,扣發(fā)一定的績效工資。
3.實行了貸款保證、質(zhì)押制度。發(fā)放貸款都有質(zhì)押保證措施。
4.建立了貸后跟蹤管理服務(wù)制度。加強了與企業(yè)的溝通了解,對貸款企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況及資金運轉(zhuǎn)情況進行跟蹤,一旦企業(yè)情況出現(xiàn)風(fēng)險,及時采取措施進行應(yīng)對,避免了貸款的重大風(fēng)險。
5.小貸公司經(jīng)營業(yè)績普遍較好。調(diào)研中,我們按照商業(yè)銀行貸款五級分類標(biāo)準(zhǔn),將小貸公司貸款分為五類(市金融辦:數(shù)據(jù)截止2012年12月31日),對于整個地區(qū)來說,正常類占到83.67%,關(guān)注類占1.22%,次級類有11.91%,可疑類有3.2%,損失類為0%。另外,據(jù)該市法院有關(guān)人員介紹,2010年和2011年溧陽法院只受理了一起以小額貸款公司為原告的企業(yè)借貸糾紛,2012年上半年分別受理了涉及兩家小貸公司的民間借貸糾紛和保證合同糾紛,但下半年集中受理了涉及七家小貸公司的借款案件,案值3.53億元,這從一個側(cè)面反映出該市小貸公司前期經(jīng)營管理比較成功,小貸公司風(fēng)險控制卓有成效;后期經(jīng)營風(fēng)險逐漸顯現(xiàn)。
三、當(dāng)前小額貸款公司運行過程中存在的問題和風(fēng)險
當(dāng)前,小貸公司發(fā)展取得了明顯成效,但是我們也了解到小貸公司發(fā)展運行中存在一些突出問題,如發(fā)展過快、監(jiān)管薄弱、員工專業(yè)素養(yǎng)不高、貸款集中度高、風(fēng)險防控能力差等問題,給小貸公司的發(fā)展留下的潛在風(fēng)險不可忽視。
1.從宏觀布局層面看,存在三大風(fēng)險
(1)把關(guān)不嚴,造成小貸公司先天不足。按照《小貸公司試點指導(dǎo)意見》規(guī)定,小貸公司在政府招標(biāo)中,在關(guān)部門對發(fā)起人的審核上受行政干預(yù)較多,對發(fā)起人的征信記錄、道德品德、社會形象審核把關(guān)不嚴,造成小貸公司先天不足。
(2)審批過多,發(fā)展速度過快,易造成惡性競爭。從表1看,溧陽地區(qū)自2009年開始試點,2009年、2010年各批準(zhǔn)一家,但2011年已經(jīng)批準(zhǔn)開業(yè)5家,還有2家已經(jīng)通過審批,由于其他原因遲遲不能開業(yè),2011年批準(zhǔn)速度明顯加快。調(diào)研中業(yè)內(nèi)人士反映,由于市場資源、人才等局限,新開的小貸公司經(jīng)營艱難,為了減少資金閑置的損失,對客戶質(zhì)量、風(fēng)險放松把控,容易留下安全隱患。
(3)監(jiān)管力度不足,存在多頭管都不管現(xiàn)象。目前,小額貸款公司由省級政府批準(zhǔn)設(shè)立,省金融辦代表省政府履行管理職能也只是在成立時履行審批手續(xù),此后便由各縣(市)財政、發(fā)改、人民銀行、銀監(jiān)、工商等部門管理,事實上就江蘇而言,除了省金融辦開發(fā)了統(tǒng)一的管理軟件,對小貸公司的經(jīng)營情況進行監(jiān)控外,其他部門雖然名義上兼有監(jiān)管職能,但都沒有真正履行好監(jiān)管職能,存在“多頭管都不管”現(xiàn)象,對小貸公司的利率、產(chǎn)品等沒有統(tǒng)一的規(guī)定或備案制度,對小貸公司監(jiān)管也多以自律為主。
2.從企業(yè)微觀操作層面上,存在七大風(fēng)險因素
(1)經(jīng)營者法制意識有待提高。小貸公司決策層、經(jīng)營層的法制意識相對薄弱,可能帶來的風(fēng)險就是違規(guī)經(jīng)營,如非法吸儲、高利放貸、投向偏離三農(nóng)等違規(guī)行為會嚴重擾亂金融秩序,而僅靠有關(guān)部門對小貸公司投資經(jīng)營者的開業(yè)前短期的崗前培訓(xùn),對提高法制意識幫助不大,需要監(jiān)管部門長期不斷加以監(jiān)督培養(yǎng)。
(2)企業(yè)資金短缺。如表1可以清晰地看出,該2011年批準(zhǔn)開業(yè)的5家小貸公司到目前為止還有3家注冊資金未完全到位,因此一方面是大量小微企業(yè)和農(nóng)戶存在貸款需求,另一方面是數(shù)量有限的小貸公司拿不出資金來發(fā)放貸款,削弱了小貸公司的作用發(fā)揮。
(3)專業(yè)人才匱乏。當(dāng)前各小貸公司除了少數(shù)高管有金融工作經(jīng)歷外,其他員工大部分都是從非金融單位聘用,沒有金融工作經(jīng)驗,更沒有信貸工作經(jīng)驗,許多從業(yè)人員在進入小貸公司以前空有理論而少有實踐,缺乏基本的風(fēng)險識別、防控能力。見表2。
表2 該市農(nóng)村小額貸款員工統(tǒng)計表
資料來源:市金融辦(數(shù)據(jù)截止2012年12月31日)
(4)投資人盲目干預(yù)經(jīng)營。小貸公司都為民營企業(yè)發(fā)起并控股,投資人認為自己是老板,哪個行業(yè)企業(yè)能貸、哪個不能貸自己說了算,對投向、利率、期限的設(shè)定隨意性較強,對一些明顯存在貸款風(fēng)險的企業(yè)由于人情關(guān)系,不顧小貸公司經(jīng)營者的反對而貸款,結(jié)果導(dǎo)致貸款風(fēng)險,不得不由債權(quán)人變成股東。
(5)風(fēng)險防控能力有待提升。一是資金短缺帶來的風(fēng)險難防,將對持續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。二是專業(yè)人才缺乏帶來的風(fēng)險。有些小貸公司經(jīng)辦人員憑經(jīng)驗操作,根本沒有貸前調(diào)查、風(fēng)險評估等環(huán)節(jié),認為只要有抵押、擔(dān)保就可以放貸,從而留下風(fēng)險隱患;而有的小貸公司雖然有貸款風(fēng)險控制流程,但由于專業(yè)人員的缺乏,風(fēng)控流程也形同虛設(shè),起不到實際作用,最后的風(fēng)險也難以避免。
(6)拆分化戶等違規(guī)經(jīng)營現(xiàn)象。江蘇省《指導(dǎo)意見》規(guī)定農(nóng)村小貸公司支持“三農(nóng)”的比例不得低于70%,單戶貸款額度標(biāo)準(zhǔn)分別為: 蘇錫常地區(qū)為500 萬元以下。為了掩蓋貸款額度偏大、投向偏差的問題, 部分小額貸款公司將貸款項目進行包裝、將額度拆分上報, 違規(guī)操作, 給小額貸款公司的發(fā)展埋下了極大風(fēng)險隱患。
(7)帳外收取咨詢服務(wù)費等違規(guī)行為。2011年,江蘇省金融辦委托中介機構(gòu)對全省部分小貸公司進行抽查審計,從審計情況看,從蘇北、蘇中到蘇南,不同程度存在一些違規(guī)經(jīng)營現(xiàn)象,如:注冊資金長期不到位、股東長期占用小貸公司資金、賬外收取利息、收取咨詢服務(wù)費不入賬,違反規(guī)定向房地產(chǎn)、高利貸等行業(yè)放貸、化戶放貸、財務(wù)核算混亂;及貸款人、擔(dān)保人簽字不真實、抵押物權(quán)證不對應(yīng)等問題都對小貸公司的發(fā)展留下風(fēng)險隱患。
四、預(yù)防和減少小額貸款公司風(fēng)險的對策及建議
1.科學(xué)規(guī)劃、合理布局,嚴格把關(guān)、適度發(fā)展
小貸公司是由省級政府審批,地方政府招標(biāo),并由地方政府與省政府簽訂責(zé)任狀,承擔(dān)試點小貸公司風(fēng)險。因此,只有從源頭防控,才能有效防控小貸公司的風(fēng)險。這就要求各級政府主管部門加強對投標(biāo)人資格、資質(zhì)的審查,把格把關(guān)。要根據(jù)地方經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀,合理安排小貸公司的布局,適當(dāng)控制發(fā)展速度,防止一哄而上,盲目發(fā)展,引發(fā)惡性競爭。對投標(biāo)發(fā)起人的審查一方面要注重資金實力,另一方面更要注重道德品質(zhì),人人誠信度、社會責(zé)任感和遵紀(jì)守法記錄,
2.落實責(zé)任、加強監(jiān)管
一是明確監(jiān)管職責(zé),加大監(jiān)管力度。明確各部門的監(jiān)管職責(zé),建立健全小貸公司監(jiān)管制度,理順政府相關(guān)部門的監(jiān)管關(guān)系。建立小貸公司征信系統(tǒng),可以將小貸公司征信查詢并入金融機構(gòu)征信系統(tǒng);建立銀監(jiān)部門的審計、利率執(zhí)行報告制度。二是嚴格準(zhǔn)入和退出制度。各級政府要加強對小貸公司申請發(fā)起人的誠信記錄審核,減少行政干預(yù),公開、公平、公正進行招標(biāo),嚴把入口關(guān),防止信用記錄不良者進行小貸公司行業(yè);同時建立健全對小貸公司科學(xué)合理的考評辦法,對抽逃注冊資金、帳外帳、化戶貸款等嚴重違規(guī)行為實行零容忍,實行一票否決,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)立即停業(yè)整頓,造成嚴重后果取消經(jīng)營資格,逐出小貸公司行業(yè)。
3.加強培訓(xùn),提高素質(zhì)
一是加強專業(yè)基礎(chǔ)知識的培訓(xùn)。小貸公司要借鑒專業(yè)銀行的做法,組織員工參加銀行從業(yè)人員資格考試,或參加全國會計、經(jīng)濟專業(yè)職業(yè)資格考試,以考促學(xué),提高員工隊伍整體專業(yè)素質(zhì)。二是加強職業(yè)素養(yǎng)的培訓(xùn)。第一要加強職業(yè)道德建設(shè),提高服務(wù)意識。第二要加強職業(yè)責(zé)任培養(yǎng),提升工作責(zé)任心。教育員工樹立正確的價值觀,學(xué)會感恩,愛崗敬業(yè),拿一份薪水,做一份工作,盡一份責(zé)任,克服疏忽大意與盲目自信的工作態(tài)度。第三要加強職業(yè)紀(jì)律建設(shè),提升公司形象。小貸公司要建立健全嚴格的規(guī)章制度,嚴格廉潔自律,對貸前調(diào)查、貸款發(fā)放、貸后管理進行嚴密監(jiān)督,防范員工,對違反規(guī)定的員工可以通過批評教育、獎懲進行制止,造成后果的直至辭退,觸犯法律的要依法交由司法機關(guān)處理。通過制定實施嚴明的工作紀(jì)律,最大限度規(guī)避道德風(fēng)險,提升公司整體形象。
4.注重貸前調(diào)查、貸時審查、貸后檢查
貸前調(diào)查,一要堅持對“三品”的調(diào)查,即人品,產(chǎn)品,抵押品。具體說來,關(guān)注人品即關(guān)注借款人的信譽、個人素質(zhì),并經(jīng)多途徑加以認證。關(guān)注產(chǎn)品,這主要是看其生產(chǎn)的產(chǎn)品是否適銷對路、產(chǎn)供銷落實情況如何、產(chǎn)品的競爭力與公司經(jīng)營業(yè)績的分析。關(guān)注抵押品:抵押物作為第二還款來源需要對它的可控性以及變現(xiàn)能力作出評估。二是堅持對每一項貸款進行雙人實地調(diào)查,著重查看三表:電表、水表和納稅申報表,以水電表的用量度來核實企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的真?zhèn)吻闆r,以納稅申報表的情況來核實是否會出現(xiàn)無盈利卻空有銷售的空殼企業(yè)情況,并查看財務(wù)分戶賬和實物資產(chǎn)情況,獲得企業(yè)真實的資產(chǎn)負債情況,落實還款來源,以防出現(xiàn)資不抵債。
貸時審查,注重借款人資料的真實、完整性審查,由客戶經(jīng)理撰寫調(diào)查報告,報貸審會集體審議,貸審會形成意見,并確定貸款用途與額度后交總經(jīng)理批準(zhǔn)。
貸后檢查,要對貸款的企業(yè)3個月內(nèi)進行不定期檢查跟蹤,以防出現(xiàn)抽逃資金,檢查內(nèi)容以“四流”為主,即人流、物流、信息流和現(xiàn)金流,檢查結(jié)果用表格形式填寫并交總經(jīng)理審批。一旦出現(xiàn)貸款無法按期歸還的情況,遂立即與擔(dān)保人取得聯(lián)系,落實解決措施。
參考文獻:
[1]江蘇省政府金融辦2012年小額貸款公司統(tǒng)計資料[Z],2012.12.