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關(guān)健詞:房地產(chǎn) 合同 管理
建設(shè)工程投資巨大、周期長,涉及單位、人員多,是一個系統(tǒng)工程,為了保證工程參與各方的利益,協(xié)調(diào)各方面責(zé)任,權(quán)利和義務(wù),保證工程順利進行和工程所涉及的社會公眾利益,必須在工程開始時對有關(guān)關(guān)鍵問題進行協(xié)商,形成可以指導(dǎo)和規(guī)范整個工程的綱領(lǐng)性文件―工程建設(shè)合同。
(一)、建設(shè)工程合同的形式和類別非常多,不同種類的合同有不同的應(yīng)用條件、不同的權(quán)利和責(zé)任的分配及不同的合同風(fēng)險。按計價方式的不同,房地產(chǎn)開發(fā)項目承包合同一般分為總價合同、單價合同和成本加酬金合同3大類;按照合同所包括的工程范圍,以及承包關(guān)系不同,合同形式又可分總包合同,獨立承包合同及發(fā)展商直接發(fā)包的專業(yè)承包合同;按照是否包料的標準,可劃分為包工包料合同、包工部分包料合同、包工不包料合同。
1.1固定總價合同
固定總價合同就是按照商定的總價簽訂的承包合同。它的特點是以圖紙和工程說明為依據(jù),明確承包內(nèi)容和計算標價,并一筆包死。
1.2單價合同
當(dāng)準備發(fā)包的工程項目的內(nèi)容和設(shè)計指標一時不能確定,或是工程量可能出入較大,則采用單價合同形式為宜。這樣可以避免由于工程量的不精確,而使得合同任何一方承擔(dān)過大風(fēng)險。
1.3成本加酬金合同
按工程實際發(fā)生的成本(包括人工費、材料費、施工機械使用費、其它直接費用和施工管理費及各項獨立費用。這種合同方式主要適用于開工前對工程內(nèi)容尚不十分清楚的情況。
1.4總包合同
總包就是指一個建設(shè)項目的全過程或某個階段的全部工作由一個承包人負責(zé)組織實施,據(jù)此簽訂的合同稱為總包合同。
1.5招標人直接發(fā)包的專業(yè)合同
這種方式是指在同一開發(fā)項目中,招標人直接把工程分包給各承包人,并由此簽訂的合同。
1.6獨立承包合同
當(dāng)開發(fā)項目規(guī)模較小,技術(shù)要求較為簡單時,則招標人可將開發(fā)項目的建設(shè)任務(wù)發(fā)包給一個承包人獨立完成。
1.7包工包料合同
包工包料就是指承包人負責(zé)施工所用的全部人工和材料設(shè)備。
(二)、建設(shè)工程合同管理的特點
2.1工程持續(xù)時間長,合同管理必須同步。
2.2合同管理對工程經(jīng)濟效益影響巨大,工程價值量大,合同價格高,使得合同管理對工程經(jīng)濟效益影響很大。工程項目合同管理好,可使承包商避免虧本,贏得利潤,否則承包商要蒙受較大的經(jīng)濟損失,在現(xiàn)代工程中,由于競爭激烈,合同價格中包括的利潤減少,合同管理中稍有失誤即會導(dǎo)致工程虧本。
2.3合同管理工作極為復(fù)雜、繁瑣,是高度準確、嚴密和精細的管理工作。這是由如下幾方面原因造成的。
2.3.1現(xiàn)代工程體積龐大,結(jié)構(gòu)復(fù)雜,技術(shù)標準、質(zhì)量標準高,要求相應(yīng)的合同實施的技術(shù)水平和管理水平高。
2.3.2由于現(xiàn)代工程資金來源渠道多,有許多特殊的融資方式和承包方式,使工程項目合同關(guān)系越來越復(fù)雜。
2.3.3現(xiàn)代工程合同條件越來越復(fù)雜,這不僅表現(xiàn)在合同條款多,所屬的合同文件多,還表現(xiàn)在與主合同相關(guān)的其他合同多。例如在工程承包合同范圍內(nèi)可能有許多分包、供應(yīng)、勞務(wù)、租賃、保險合同,它們之間存在極為復(fù)雜的關(guān)系,形成一個嚴密的合同網(wǎng)絡(luò)。復(fù)雜的合同條件和合同關(guān)系要求高水平的項目管理特別是合同管理與支配,否則合同條件沒有實用性,項目不能順利實施。
2.3.4工程的參加單位和協(xié)作單位多,通常涉及業(yè)主、總包、分包、材料供應(yīng)商、設(shè)備供應(yīng)商、設(shè)計單位、監(jiān)理單位、運輸單位、保險公司等十幾家甚至幾十家。各方面負責(zé)的劃分、合同的權(quán)利和義務(wù)的定義異常復(fù)雜,合同文件出錯和矛盾的可能性加大。合同在時間上和空間上的銜接和協(xié)調(diào)極為重要,同時又極為復(fù)雜和困難。合同管理必須協(xié)調(diào)和處理各方面的關(guān)系,使相關(guān)的各合同和合同規(guī)定的各工程活動之間不相矛盾,在內(nèi)容上、技術(shù)上、組織上、時間上協(xié)調(diào)一致,形成一個完整、周密、有序的體系,以保證工程有秩序、按計劃地實施。
2.3.5合同實施過程復(fù)雜,從購買標書到合同結(jié)束必須經(jīng)歷許多過程。簽約前要求完成許多手續(xù)和工作,簽約后進行工程實施,要完整地履行一個承包合同,必須完成幾百個甚至幾千個相關(guān)的合同事件,從局部完成到全部完成。在整個過程中,稍有疏忽就會導(dǎo)致前功盡棄,導(dǎo)致經(jīng)濟損失。所以必須保證合同在工程的全過程和每個環(huán)節(jié)上都順利實施。
2,3.6在工程實施過程中,合同相關(guān)文件,各種工程資料繁多。在合同管理中必須取得、處理、使用、保存這些文件和資料。
2.3.7管理過程持續(xù)時間長。建筑工程項目是一個漸進的過程,工程持續(xù)時間長,這使得相關(guān)的合同,特別是工程承包合同的生命期較長。它不僅包括施工期,而且包括招標投標和合同談判以及保修期,所以一般至少兩年,長的可達5年或更長時間。合同管理必須在這么長時間內(nèi)連續(xù)地不間斷地進行,從領(lǐng)取標書直到合同完成并失敗。
(三)、綜上所述,建設(shè)工程合同管理工作尤為重要。合同管理的指對項目合同的簽訂、履行、變更和解除進行監(jiān)督檢查,對合同履行過程中發(fā)生的爭議進行處理,以確保合同依法訂立和全面履行。合同管理貫穿于合同簽訂、履行、終結(jié)直至歸檔的全過程
3.1內(nèi)容
3.1.1對合同履行情況進行監(jiān)督檢查。通過檢查,發(fā)現(xiàn)問題及時協(xié)調(diào)解決,提高合同履約率。
3.1.2經(jīng)常對項目經(jīng)理及有關(guān)人員進行合同法及有關(guān)法律知識教育,提高合同管理人員的素質(zhì)。
3.1.3建立建全工程項目合同管理制度。包括項目合同歸口管理制度;考核制度;合同用章管理制度;合同臺賬、統(tǒng)計及歸檔制度。
3.1.4對合同履行情況進行統(tǒng)計分析。包括工程合同份數(shù)、造價、履約率、糾紛次數(shù)、違約原因、變更次數(shù)及原因等。通過統(tǒng)計分析手段,發(fā)現(xiàn)問題,及時協(xié)調(diào)解決提高提高利用合同進行生產(chǎn)經(jīng)營的能力。
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;施工;合同管理;履行
中圖分類號:X702 文獻標識碼:A
1、合同管理在建筑工程施工中的必要性
從宏觀經(jīng)濟市場的要求看,加強工程施工的合同管理是順應(yīng)市場職能和政府職能轉(zhuǎn)變的要求,是調(diào)節(jié)經(jīng)濟市場和管理市場的重要手段。其次,合同管理是建設(shè)項目管理的核心, 施工工程運行的有效性和可靠性需要合同管理來維護和監(jiān)控。合同管理在建筑項目工程施工過程中, 起到非常重要的監(jiān)督、監(jiān)管與引導(dǎo)的作用,是工程按期完成的前提條件。另外,合同管理也是規(guī)范建筑主體行為的標準, 發(fā)包人與承包人通過合同確定的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系,是雙方在施工過程中處理糾紛的法律依據(jù)。最后, 施工工程合同管理也是我國迎接國際競爭的需求, 市場全球化不但要求施工質(zhì)量、施工管理與國際接軌, 施工保障、施工合同管理也需與國際接軌。
2、工程施工合同管理中存在的主要問題
2.1、合同管理機構(gòu)不健全
目前, 大部分的建設(shè)單位未設(shè)立專門的施工合同管理部門, 而是將合同管理委托給監(jiān)理公司, 而監(jiān)理公司往往也存在機構(gòu)設(shè)置不規(guī)范、 合同管理力量薄弱等問題, 從而往往很難勝任建設(shè)單位的委托; 施工單位, 特別是中、小型施工單位, 重視公關(guān)和預(yù)算管理, 輕視施工合同管理, 也沒有設(shè)立合同管理機構(gòu)。訂立施工合同的主體雙方對合同管理的不重視造成了合同履行過程中違約情況的產(chǎn)生。
2.2、合同條款不完整
國家規(guī)定的《建設(shè)工程施工合同示范文本》具備以下幾個重要要素:合同價款與支付、工程范圍、合同形式、工期、質(zhì)量、雙方的權(quán)利和義務(wù)、工程變更、結(jié)算、違約、索賠、合同文件解釋順序等。但很多中小項目未按合同示范文本簽訂施工合同,甚至個別企業(yè)自行制訂不規(guī)范的施工合同文本并強制要求施工單位簽訂,此類合同條款不健全,出現(xiàn)違約時無據(jù)可依,從而為施工合同的履行帶來很大困難。
2.3、合同條款不履行
發(fā)包方不按合同約定支付工程進度款,承包方可以行使抗辯權(quán)停工,但卻沒有行使,結(jié)果客觀上造成了承包方墊資施工,發(fā)包方拖欠工程款的情況。(2)非承包人的原因造成的工期延誤,承包方也未及時提出工期延期申請,直到事后收到發(fā)包方的工期罰款時,才發(fā)現(xiàn)沒有相關(guān)的書面資料證明非自身原因造成,結(jié)果承擔(dān)了本不屬于自身的責(zé)任,消耗了大量的人工和管理費,甚至還被罰款。(3)應(yīng)變更合同的沒有變更。在履約過程中合同變更是常有的事情,問題在于不少負責(zé)履約的管理人員缺乏及時變更合同的意識,結(jié)果導(dǎo)致了損失。合同變更的目的是通過對原合同的修改,保障合同得以更好的履行和特定目的的實現(xiàn)。作為承包方的建筑施工企業(yè),為了更好的維護自身的合法權(quán)益,關(guān)鍵在于變更要及時處理。(4)變更簽證不及時辦理。履約過程中的變更簽證是一種正常行為。但有些現(xiàn)場管理人員對此并不重視,只顧按照發(fā)包方的要求進行施工,未及時提出相關(guān)費用的簽證申請或收集相關(guān)書面證據(jù),或即使提出了申請和費用索賠,在施工過程中也未及時辦理確認事宜,以至于結(jié)算時因證據(jù)不充分致使企業(yè)面臨很大的風(fēng)險,變更簽證發(fā)包方不認可或被發(fā)包方核減較多,以致利潤極低甚至出現(xiàn)虧損的境況,當(dāng)發(fā)生糾紛時,也因無法舉證而敗訴。(5)結(jié)算時間長導(dǎo)致承包方資金回收困難。結(jié)算難是施工單位目前普遍面臨的一個大問題,施工單位向發(fā)包方報送結(jié)算書后,發(fā)包方往往不會按照合同約定的時間及時審核,結(jié)算工作放置一兩年是常有的事,施工單位為不得罪發(fā)包方基本都是采用書面和口頭催促,但也無濟于事。結(jié)算不定案直接造成結(jié)算款不能按時回收,施工單位原本微薄的利潤不能及時回收[1]。
2.4、缺乏合同管理專業(yè)人才
施工合同涉及內(nèi)容多、專業(yè)廣, 合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價管理知識。許多建設(shè)項目管理機構(gòu)缺乏專業(yè)的合同管理技術(shù)人員, 或合同管理人員缺乏專業(yè)培訓(xùn)。
3.提高和改善合同管理質(zhì)量的有效措施
3.1、從法律、資質(zhì)、能力方面加強管理
施工合同的簽訂必須遵守國家法律、法規(guī)和國家計劃, 承辦人員須在取得法定代表人授權(quán)委托書的情況下才能簽訂合同, 施工合同一經(jīng)依法訂立即具有法律效力。承發(fā)包雙方簽訂合同時必須具備履行合同的能力及相應(yīng)的資質(zhì)條件,合同生效后,發(fā)包方必須具備組織協(xié)調(diào)能力, 承包方則必須具備相關(guān)部門核定并認可的資質(zhì)等級并持有營業(yè)執(zhí)照等證明文件。
3.2、重視合同談判,簽訂完善的施工合同
施工單位切不可鑒于發(fā)包方的威嚴而草率簽訂合同,要根據(jù)合同評審意見進行談判,通過合同談判,對合同條款拾遺補缺,盡量完善,防止不必要的風(fēng)險,對不可避免的風(fēng)險,由雙方合理分擔(dān)。合同談判失敗,則要對合同評審時提出的風(fēng)險范圍實施動態(tài)監(jiān)控,降低風(fēng)險。
3.3、提前制定合同條件,明確合同條款
對存在的潛在問題約定解決辦法和處理原則,使其具備法律效力。簽訂合同必須按照《建設(shè)工程施工合同示范文本》的“合同條件”進行, 具體內(nèi)容如下: ① 工程名稱、地點、范圍、內(nèi)容,工程價款及開竣工日期。②雙方的權(quán)利、義務(wù)和一般責(zé)任。③施工組織設(shè)計的編制要求和工期調(diào)整的處置辦法。④工程質(zhì)量要求、檢驗與驗收方法。⑤合同價款調(diào)整與支付方式。⑥材料、設(shè)備的供應(yīng)方式與質(zhì)量標準。⑦設(shè)計變更。⑧竣工條件和結(jié)算方式。⑨違約責(zé)任及處置辦法。⑩爭議解決方式, 安全生產(chǎn)防護措施[2]。
3.4、監(jiān)督合同的履行情況
合同執(zhí)行過程中,合同管理人要對合同訂立雙方的履約情況進行監(jiān)督,發(fā)包方違約(如不按時付款,不提交工作面、提出變更、趕工或停工、不辦理結(jié)算、不確認簽證等)則要及時按照合同相應(yīng)條款進行索賠;承包方違約,則要做好被發(fā)包方索賠的應(yīng)對措施:積極采取可行的補救措施以獲得發(fā)包方的諒解,同時收集更多的其它方面對自己有利的證據(jù),以作為談判的條件,降低被索賠的風(fēng)險。
3.5、合同變更的管理
合同履行中,客觀情況的變化不可避免地導(dǎo)致了合同約定的價款、質(zhì)量和工期等內(nèi)容變更,施工單位應(yīng)充分行使好自身的權(quán)利,及時把握一手書面資料,簽訂會議記錄或補充協(xié)議,尤其是當(dāng)變更金額超過合同價的10%以上時,要向發(fā)包方提出另外簽訂補充協(xié)議的申請,雙方協(xié)商一致后可以簽訂相關(guān)補充協(xié)議來變更合同,且變更后的協(xié)議應(yīng)及時到建設(shè)行政主管部門辦理變更登記備案,以免日后發(fā)生糾紛。
3.6、推行合同管理人員持證上崗制度
加強對建設(shè)單位合同管理人員的職業(yè)道德和專業(yè)技術(shù)培訓(xùn), 實行合同管理人員持證上崗制度, 是提高建設(shè)項目合同管理水平的重要措施。建議在建設(shè)項目管理機構(gòu)中設(shè)置造價工程師崗位, 負責(zé)合同管理及造價控制, 確保合同簽訂雙方按照合同文本執(zhí)行, 提高合同履約效率的同時有效控制工程造價[3]。
3.7、充分發(fā)揮監(jiān)理單位的作用
發(fā)包方根據(jù)自身情況可將組織、管理和協(xié)調(diào)工程建設(shè)的權(quán)利及職責(zé)委托給具備相應(yīng)資質(zhì)的監(jiān)理單位,并與其簽訂監(jiān)理委托合同,合同中需明確規(guī)定監(jiān)理單位的權(quán)限和責(zé)任,同時還需將這些信息詳列于施工合同中,且二者賦予監(jiān)理單位的權(quán)限與責(zé)任必須保持一致[2]。
4.結(jié)束語
加強合同管理首先應(yīng)樹立合同意識,不管是企業(yè)的決策層、執(zhí)行層還是合同管理人員都應(yīng)重視合同管理,加強有關(guān)合同法律、法規(guī)的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)。加強施工階段合同管理促使合同雙方提高履約水平是實現(xiàn)全生命周期工程造價管理的重要手段,也是規(guī)范各建設(shè)主體行為的需要。在制定施工合同時應(yīng)認真把關(guān),嚴格執(zhí)行合同會簽、評審制度并認真進行交底,特別是現(xiàn)場管理人員應(yīng)認真學(xué)習(xí)合同,明確合同規(guī)定的施工范圍等,以此促進建筑業(yè)持續(xù)發(fā)展, 實現(xiàn)建筑市場科學(xué)管理。
參考文獻:
[1]劉圓圓.工程項目管理中合同管理常見問題的分析[J].全國商情(理論研究),2012(4).
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程;合同;管理
建設(shè)工程合同也稱建設(shè)工程承發(fā)包合同,是指由承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。通常包括建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工合同。建設(shè)工程合同是甲乙雙方在實施合同中的一切活動的主要依據(jù),雙方根據(jù)合同中約定的責(zé)任、義務(wù)進行工程建設(shè)、目標控制,進而達到質(zhì)量目標、進度目標、投資或費用目標,確保工程建設(shè)的順利進行。一個建設(shè)項目需要簽訂多份合同,工程合同管理就是對工程項目中相關(guān)合同的策劃、簽訂、履行、變更、索賠和爭議解決的管理,涉及到建設(shè)工程全過程,合同管理做的好,可以避免施工過程中的合同糾紛,提高工程的經(jīng)濟效益,降低工程造價,對建設(shè)工程項目有著舉足輕重的作用。
一、建設(shè)項目參與各方的合同管理責(zé)任
1、政府行政主管部門
主要依據(jù)法律和法規(guī)對工程合同的簽訂和實施過程進行管理,提供服務(wù)和做監(jiān)督工作。對合同簽訂的程序和規(guī)則進行監(jiān)督,對在合同簽訂過程中違反法律和法規(guī)的行為進行處理,使工程合同符合法律的要求。
2、發(fā)包人
發(fā)包人是建設(shè)工程合同的主體之一,負責(zé)決定項目的承發(fā)包模式和管理模式,選擇合同類型,聘請監(jiān)理工程師進行具體的工程合同管理工作;選擇項目管理(咨詢)單位、承包商、供應(yīng)商、設(shè)計單位,委托項目任務(wù),并以項目所有者的身份與他們簽訂合同;在項目實施過程中重大問題的決策,按照合同規(guī)定及時向承包商支付工程款。
3、監(jiān)理工程師
受發(fā)包人委托,承擔(dān)整個工程的合同管理工作,行使合同管理的權(quán)力,對合同條款作出合理解釋。
4、承包商
工程承包商的合同管理貫穿建設(shè)工程施工的全過程,從投標開始,完成合同約定的工程范圍,竣工交付,直到合同所規(guī)定的缺陷責(zé)任期滿為止。
二、建設(shè)工程合同管理現(xiàn)狀
1、一些企業(yè)對合同管理工作不重視
不重視合同管理,主要是因為某些建筑類企業(yè)法律意識淡薄,沒有意識到建設(shè)工程合同的重要性,不懂得利用合同條款約束各方行為。建設(shè)工程具有大額性、復(fù)雜性、特殊性、專業(yè)種類多等特點,要求合同條款細致嚴密,盡可能做到面面俱到。但在實際工作中,由于合同主體不重視,導(dǎo)致合同存在缺陷,訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。
不重視合同管理還體現(xiàn)在建筑企業(yè)沒有專門的合同管理部門。合同管理程序不明確,或有制度不執(zhí)行,該履行的手續(xù)不履行,缺少必要的審查步驟,缺乏對合同管理的有效監(jiān)督和控制。有些建設(shè)單位沒有建設(shè)工程施工合同管理的能力,一有建設(shè)工程,便委托給監(jiān)理公司,而目前監(jiān)理公司的機構(gòu)設(shè)置不規(guī)范,合同管理力量薄弱,往往很難獨立承擔(dān)建設(shè)單位的委托。而施工單位,特別是中、小型施工單位,重視費用控制,輕視施工合同管理,甚至沒有專門人員從事施工合同管理工作。
2、建設(shè)工程合同文本存在缺陷
很多建筑企業(yè)沒有專門的法務(wù)部門,尤其是中小型建筑企業(yè),他們簽署的合同文本,大多合同責(zé)任劃分不清,缺乏對合同事件各參與方相應(yīng)權(quán)責(zé)、違約的具體后果及處理方式方法的約定。有些合同文本則是由發(fā)包人提供,承包人為了承接項目,只能接受其中的某些霸王條款,如合同主要強調(diào)承包方的義務(wù),對發(fā)包人的制約條款相對較少,特別是對發(fā)包人違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體、不明確,合同有失公平。
另外施工合同文本,缺少對索賠責(zé)任的劃分、計算方法的約定。我國的索賠工作一直沒有得到應(yīng)有的重視,很多承包商不會索賠也不敢索賠,承擔(dān)了很多不必要的損失。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,《建設(shè)工程施工合同示范文本》逐漸落后,不能滿足市場經(jīng)濟體制的要求。承、發(fā)包雙方也存在鉆合同文本漏洞的情形。
3、缺乏合同管理的專業(yè)性人才
建設(shè)合同涉及內(nèi)容多,專業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價管理知識等。目前建筑企業(yè)從事建設(shè)工程項目合同管理的人員,大多數(shù)是非專業(yè)出身,人員的思想素質(zhì)、業(yè)務(wù)能力參差不齊,文化水平不高,業(yè)務(wù)不精通,沒有受過正規(guī)的法律教育,缺乏系統(tǒng)的法律知識,無法對合同涉及的各項法律問題作出正確判斷,無法對合同進行有效的管理。而建筑企業(yè)雖然設(shè)立了合同管理人員,也只是將合同管理看成簡單的資料整理工作,對合同管理人員缺少培訓(xùn)。
4、承、發(fā)包雙方的履約能力不足
建筑工程市場存在逾越資質(zhì)承接項目的現(xiàn)象,有些承包商甚至以有資質(zhì)的承包企業(yè)的名義來投標,并簽訂合同,其實自身根本沒有履約能力。致使建設(shè)項目投資增加、質(zhì)量不符合要求,不能如期完成合同約定的范圍。另外,某些發(fā)包人在簽訂合同過程中利用其優(yōu)勢地位,減免自己的合同義務(wù),不如期履行,并要求承包人按合同履約。例如,發(fā)包人不按照合同約定支付工程進度款或工程驗收合格后,不及時辦理結(jié)算,拒付工程款等。
三、建議解決方法
1、加強對參與人員的培訓(xùn)教育,強化管理意識
建筑企業(yè)每年組織對企業(yè)管理人員、項目管理人員、合同管理人員培訓(xùn),增強企業(yè)人員的合同法律法規(guī)教育,使企業(yè)樹立起依法簽約、依法履行為前提的依法經(jīng)營思想,把工程合同管理放到項目質(zhì)量管理、效益管理同樣重要的位置。同時,要提高合同管理人員的綜合素質(zhì),組織這些人員進行相關(guān)的培訓(xùn)和繼續(xù)教育,全面提升企業(yè)合同管理人員的思想水平、法律水平、經(jīng)濟管理水平和業(yè)務(wù)能力,以更多更豐富的專業(yè)知識,適應(yīng)市場發(fā)展的要求。
2、重視合同文本的制定工作
合同文本的制定應(yīng)當(dāng)參照合同示范文本,合同示范文本是由有關(guān)部門和行業(yè)協(xié)會制定的,目的在于指導(dǎo)合同當(dāng)事人訂立合同。但每個建設(shè)項目都有特殊性、個別性,示范文本的內(nèi)容不可避免的會有疏漏,所以在制定合同文本時要做好前期準備工作。合同管理人員必須對工程現(xiàn)狀進行深入調(diào)研,使擬定合同具有預(yù)見性,且要對合同進行細致分析,避免所擬定的條款出現(xiàn)歧義。尤其是雙方責(zé)任、義務(wù)及違約責(zé)任的劃分和處理方法,招投標的實質(zhì)性內(nèi)容,糾紛的處理,索賠的計算原則等,在合同中要予以明確。
3、加強合同實施過程中的管理
簽訂建設(shè)工程合同后,要認真研究合同的每一個條款,理解條款的含義,確定能正確使用,為處理合同糾紛做好準備,特別索賠責(zé)任劃分的條款,索賠的程序,索賠的計算原則。
總之,建設(shè)工程合同管理貫穿建設(shè)項目全過程,涉及多個項目參與方,而建設(shè)項目又是特別的、大型的、專業(yè)性強、動態(tài)變化的,所以從企業(yè)管理人員至項目的合同管理員,都要正確的對待合同管理工作,要有足夠的重視,不斷的學(xué)習(xí),增強法律知識、專業(yè)知識,把工作做在前面,避免不必要的合同糾紛,保證工程合同的順利完成。
參考文獻:
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(一)建設(shè)工程招投標工作
建設(shè)工程招投標,是指建設(shè)單位或個人通過招標的方式,將工程建設(shè)項目的勘察、設(shè)計、施工、材料設(shè)備供應(yīng)、監(jiān)理等業(yè)務(wù),一次性或分步發(fā)包,由具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位通過投標競爭的方式承接。其最突出的優(yōu)點,是將競爭機制引入工程建設(shè)領(lǐng)域,將工程項目的發(fā)包方、承包方和中介方統(tǒng)一納入市場,實行交易公開,給市場主體的交易行為賦予了極大的透明度;鼓勵競爭,防止和反對壟斷,通過平等競爭,優(yōu)勝劣汰,最大限度地實現(xiàn)投資效益的最優(yōu)化;通過嚴格、規(guī)范、科學(xué)合理的運作程序和監(jiān)管機制,有力地保證了競爭過程的公正和交易安全。
(二)合同管理工作
承包合同是指工程建設(shè)的承發(fā)包雙方以完成該建設(shè)工程為目的,明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同既是明確雙方關(guān)系的法律文書,又是解決糾紛的法律依據(jù)。具體地講,管理部門對合同的管理工作包括:審查雙方當(dāng)事人的主體資格、招標文件中有關(guān)的合同條款以及承包合同文本,監(jiān)督雙方簽訂、履行承包合同,定期檢查合同的履約情況,及時調(diào)解合同糾紛,指導(dǎo)建設(shè)單位、施工單位、中介機構(gòu)的合同管理工作。
(三)建設(shè)工程招投標與合同管理的關(guān)系
作為招投標活動的管理機構(gòu),之所以既要監(jiān)督建設(shè)工程招投標活動,又要監(jiān)督施工合同的簽訂和履行,是因為建設(shè)工程招投標與施工合同有著密切的聯(lián)系。一是因為建設(shè)工程招投標的過程是施工合同談判和訂立的過程,就是雙方當(dāng)事人要約和承諾的協(xié)商過程。二是從市場交易行為看,工程招投標的過程是交易行為的過程,在這一過程中,雙方還沒有建立依托法律的交易關(guān)系,這個關(guān)系只受有關(guān)招標投標方面法規(guī)的調(diào)整,只有定標后,承發(fā)包雙方簽訂了施工合同,這種交易行為才通過合同這種法律形式被正式確定下來,雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,才能受到法律的保護。三是從招投標的跟蹤管理和評價招投標是否成功的角度看,也只有通過監(jiān)督檢查雙方對施工合同各項條款的履約情況來體現(xiàn)。從建設(shè)部制訂的建設(shè)工程施工招標文件范本及建設(shè)工程施工合同文本中看:招標文件包含合同的主要條款,而組成合同的主要文件同樣包括招標文件,兩者互為主要內(nèi)容,這就更進一步說明了它們之間的不可分割性。
二、合同管理在招投標中的重要性
(一)招投標與合同管理相脫離給工作帶來的弊端
過去,由于我們對合同管理在招投標中的作用認識不足,招投標只管招標文件、投標、開標,合同只管合同的簽訂、履行,兩者互不聯(lián)系,結(jié)果造成工作上的被動。
(二)合同審查的必要性
由于前幾年沒有建立合同正式簽訂前的審查制度,在進行合同檢查時發(fā)現(xiàn)沒經(jīng)審查的合同存在著許多嚴重問題,對維護建筑市場的秩序十分不利;由于簽約行為的不規(guī)范,引發(fā)的工程質(zhì)量、工期、資金等方面的違約現(xiàn)象比比皆是,給企業(yè)帶來不必要的浪費和損失。
(三)正確處理招投標與合同管理的關(guān)系
在實際工作中,不但管理部門要正確地處理好招投標與合同管理的關(guān)系,還要不失時機地向建設(shè)、施工單位做好如何看待這二者的關(guān)系的宣傳工作。只有將兩者密切地結(jié)合起來,才有利于建筑市場的健康發(fā)展。
三、當(dāng)前合同管理中存在的幾個問題
近年來,隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展,國家有關(guān)工程建設(shè)的法律法規(guī)陸續(xù)出臺,工程建設(shè)的“四項制度”真正推行開來,各地在這方面的探索實踐都積累了不少經(jīng)驗,但同時也發(fā)現(xiàn)了很多問題。招投標工作與工程承包合同的管理是工程建設(shè)階段不可分割的兩大部分,但實際操作中,卻往往是分離的,主要表現(xiàn)在以下幾方面:
(一)施工合同背離示范文本
招標文件是施工合同的組成內(nèi)容之一。但有一些業(yè)主存在著強勢心理,往往在與施工單位簽訂施工合同時,在招標文件或施工合同中去掉范本條款,自行附加一些霸王條款,或者通過條款內(nèi)容要求施工單位墊資施工,將工期提前,不計趕工措施費;提高工程質(zhì)量等級,不計工程質(zhì)量獎,不計材料差價;工程價款一次包死,不計風(fēng)險包干費,甚至設(shè)置復(fù)雜的計量程序等,使最終簽訂的施工合同與國家正式的《施工合同示范文本》出現(xiàn)較大的背離,從而為施工合同的履行帶來很大的困難。
(二)合同中語句有歧義
由于建設(shè)工程承發(fā)包合同條款多、文件涉及面廣,其中的矛盾、錯誤、歧義等問題常常難免。按照建設(shè)工程合同的一般解釋原則,施工單位應(yīng)對施工合同的理解負責(zé),建設(shè)單位應(yīng)主動起草合同文件,應(yīng)對合同文件的正確性負責(zé)。但是施工企業(yè)為了達到中標目的,往往對施工合同不加細致研究,最終與招標投標文件中相應(yīng)的合同條款已相距甚遠。究其原因,一方面是施工單位對其不夠重視,認為合同只是一種表面形式;或因與建設(shè)單位的溝通不夠,造成在合同文字表述上的矛盾、錯誤和有歧義的語句大量出現(xiàn);甚至一些施工單位被迫有意使然,待事后通過“溝通”解決。另一方面,施工企業(yè)常常在合同簽署上過分遷就建設(shè)單位,不計成本,違心地提高質(zhì)量等級、壓縮工期,或低于建設(shè)成本承包工程,使得工程質(zhì)量無法得到保證,合同執(zhí)行必然受阻,導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履約率低。
(三)招標工作和合同管理脫節(jié)
在承包合同實施過程中,一方面由于監(jiān)理工程師未參與招標工作,不熟悉招標文件和合同,在執(zhí)行合同初期不能很快地進入監(jiān)理角色,只能邊上崗邊學(xué)習(xí);另一方面由于編制招標文件的招標機構(gòu)不參與合同管理,招標機構(gòu)只負責(zé)招標文件編制,招標機構(gòu)的人員未必有豐富的工程實踐經(jīng)驗,招標文件的編制水平很難提高,如果合同不準確、不全面,會給合同管理造成很多困難。合同是管理的依據(jù),合同不完善,執(zhí)行起來隨意性大,給工程合同變更和索賠將會帶來很大的隱患。許多工程在完工之后,工程實際與原來的合同已大相徑庭,違背了招標單位在招標時的初衷,損害了招標人的利益。
四、對策與建議
(一)參與招標文件的審查
合同管理部門要認真審查招標人的施工招標文件,對招標文件中的擬簽合同主要條款內(nèi)容的合法性、合理性、準確性、全面性、公平性等進行必要的先期審查。
(二)參與招標活動的全過程
合同管理部門配合參加較大工程的開標和現(xiàn)場勘察。在開標會議上,各投標人要唱標,發(fā)包方要宣布標價等,這些內(nèi)容中有許多都是招投標當(dāng)事人對將來簽訂合同條款真實意思的表示,作為合同管理人員參加開標,全面掌握招投標中的第一手資料,將更有利于合同的檢查,使合同更具有合法性、真實性和可靠性。參加現(xiàn)場勘察,了解現(xiàn)場情況,是因為在合同中有諸多條款是涉及到施工現(xiàn)場條件的,合同管理部門掌握一些現(xiàn)場情況,有助于調(diào)解合同當(dāng)事人的不同意見,從而起到協(xié)調(diào)關(guān)系、使雙方達成一致意見的作用。
(三)參與招投標項目的后期管理
合同管理部門配合好招投標項目的回訪工作,可以征求承發(fā)包雙方對其履行政府監(jiān)督職能的意見,還可以督促雙方履行合同義務(wù),鞏固招標投標成果。在回訪過程中,要依據(jù)施工合同、招標文件、投標書等資料,對工程進行合同履約檢查并建立考核制度,對合同履行中出現(xiàn)的糾紛及時進行調(diào)解、處理,強化承發(fā)包雙方的合同意識,督促其強化內(nèi)部管理和自我約束,提高合同履約率。建立合同履約檢查,考核制度,提高合同履約率是建設(shè)工程招標投標跟蹤管理工作的主要內(nèi)容之一,也是提高招標投標工作水平、鞏固招標投標成果的需要。合同履約的順利與否,在很大程度上也反映了招投標工作的成功與否。定期的合同履約檢查,既是對該項建設(shè)項目招標活動的一種評估,也為下次招投標活動提供了必要的借鑒。通過對施工合同履行的檢查、監(jiān)督,建立工程招投標跟蹤管理檔案,將每次檢查情況填表,最后整理成評價報告,分成等級,作為今后招投標活動中評標的參考資料,以此引導(dǎo)投標企業(yè)充分適應(yīng)競爭機制,使其樹立“以履約求信譽,以信譽求發(fā)展”的意識,使信譽高的施工企業(yè)多中標、中好標,逐步提高招投標的工作水平。
五、結(jié)束語
關(guān)鍵詞:公路工程 建設(shè)項目 合同管理
公路工程建設(shè)項目涉及的合同紛繁多樣,其主體合同是指建設(shè)單位與勘察、設(shè)計、施工、材料供應(yīng)等單位為完成一定的建設(shè)工程任務(wù)而簽訂的合同,屬于經(jīng)濟合同的一種。它是訂立合同的當(dāng)事人在公路工程建設(shè)項目實施建設(shè)過程當(dāng)中的行為準則,是規(guī)范雙方的經(jīng)濟活動、協(xié)調(diào)雙方工作關(guān)系、解決合同糾紛的法律依據(jù)。公路工程建設(shè)項目的合同管理則是建設(shè)單位依照法律法規(guī)及有關(guān)合同約定,采取法律的或行政的手段,對合同關(guān)系進行組織、協(xié)調(diào)和監(jiān)督,處理合同糾紛,防止、制裁違法違規(guī)行為,確保合同條款實施的一系列活動。
(一)合同管理在公路工程建設(shè)項目管理中的重要性
合同管理是公路工程建設(shè)項目管理的核心,是一切管理工作的依據(jù)和基礎(chǔ)。高度重視合同管理是推進工程建設(shè)項目總體計劃順利實施的根本保證。
1. 合同管理是實現(xiàn)工程項目建設(shè)目標的有效手段
合同管理貫穿于整個公路工程建設(shè)項目管理中,加強合同管理是進行有效項目管理的需要。公路工程建設(shè)項目的實施是以簽訂一系列承發(fā)包合同為前提的,忽視了合同管理就意味著無法對工程質(zhì)量、工程進度、工程費用進行有效控制,更勿論談及對人力資源、工作溝通、工程風(fēng)險等進行綜合管理。只有抓住合同管理這個核心,才能統(tǒng)籌調(diào)控整個工程建設(shè)項目的運行狀態(tài),從而實現(xiàn)工程項目建設(shè)目標。
2. 合同管理是控制項目工程造價的有效方法。
全面有效的控制工程造價是當(dāng)前公路工程建設(shè)項目重要的投資管理目標。在合同簽訂與管理環(huán)節(jié)控制工程造價,關(guān)鍵在于能否切實把握其中影響造價變化的各種主要因素,有針對性地采取措施。在合同訂立時,必須合理確定合同價款,承包方式,工程款支付方式,調(diào)整合同價款的原則和方式、材料供應(yīng)及價格、計價方式、計價依據(jù)、工期質(zhì)量要求、獎罰條款等;在合同履行過程中應(yīng)注重簽證變更的管理、工程款支付的管理、工程結(jié)算的管理、索賠的管理等。上述內(nèi)容應(yīng)圍繞保證質(zhì)量、安全、工期的前提下,降低工程造價,預(yù)防經(jīng)濟糾紛,防止索賠為中心進行。嚴格合同管理工作,對控制項目工程造價的效果是顯而易見的。
3. 合同管理是廉政建設(shè)的基礎(chǔ)
廉政建設(shè)是社會主義法制建設(shè)重要組成部分。工程項目,尤其是公路工程建設(shè)項目,投資大,環(huán)節(jié)多,施工過程中變化多,在社會主義市場經(jīng)濟法制基礎(chǔ)不健全的特殊環(huán)境下,容易造成腐敗的多發(fā)性。因此,在工程建設(shè)中實施廉政建設(shè)是十分必要的。在工程建設(shè)中通常的做法是:建設(shè)單位與監(jiān)理單位、承包單位簽定廉政合同,廉政合同明確規(guī)定了參加各方的責(zé)任和義務(wù),如有違反,則給予違反者嚴厲的經(jīng)濟處罰,同時通報批評,并嚴禁市場準入;對觸犯法律的報請司法機關(guān)介入處理。以此來避免和減少腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,為工程建設(shè)的順利實施打下了廉政基礎(chǔ)。
4. 合同管理是安全生產(chǎn)的保證
安全生產(chǎn)是工程建設(shè)的核心,安全生產(chǎn)合同是工程建設(shè)的順利實施的靈魂。安全關(guān)系到項目的成敗,關(guān)系到業(yè)主、監(jiān)理、承包單位等項目參與者的切身利益。在現(xiàn)有的管理體制下,不注重安全生產(chǎn)的情況時有發(fā)生。為避免事故,防患于未然,建設(shè)單位與監(jiān)理單位、承包單位簽訂安全生產(chǎn)合同,明確安全生產(chǎn)目標、責(zé)任與義務(wù)。在施工過程中嚴格履行安全生產(chǎn)合同條款,加強施工現(xiàn)場安全生產(chǎn)的管理,保障建設(shè)工程順利進行,促進安全生產(chǎn)、文明施工,確保不發(fā)生傷亡事故及雙方的利益不受損害。
(二)公路工程項目合同管理的有效做法
公路工程建設(shè)項目合同管理范圍廣,牽涉了來自交通建設(shè)行政主管部門、建設(shè)單位、監(jiān)理單位、承包單位等多方管理。筆者結(jié)合自己在多個公路工程項目的合同管理實踐,歸納了公路工程建設(shè)項目合同管理中幾條有效的做法:
1. 重視工程項目合同文本的擬定與分析
在合同文本的形式上,應(yīng)該盡量采用合同示范文本。在實際工作中,因為使用不同格式的合同而產(chǎn)生經(jīng)濟糾紛的例子并不鮮見。因此,應(yīng)該盡量使用公路工程、交通設(shè)施及線路管理的施工、設(shè)備安裝等的合同樣本。非特殊情況,勿使用發(fā)包承包雙方自行擬設(shè)的合同文本格式。此舉可以有效防止所擬定的合同出現(xiàn)缺項、漏項及不平等條款。另外,在擬定合同文本的內(nèi)容時,合同管理人員必須對工程現(xiàn)狀進行深入調(diào)研,使擬定合同具有預(yù)見性,且要對合同進行細致分析,避免所擬定的條款出現(xiàn)歧義。
2. 建立健全工程項目合同管理制度并善加利用
合同管理環(huán)節(jié)繁多,包括合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達、交底、學(xué)習(xí)、責(zé)任分解、履行跟蹤、變更、中止、解除、終止等,建設(shè)管理單位要規(guī)范本單位的合同管理,就應(yīng)該首先就合同管理全過程的每一個環(huán)節(jié)建立和健全一系列可操作的合同管理制度,使其合同管理有章可循。筆者認為,合同交底制度、責(zé)任分解制度、每日工作報送制度及進度款審查批準制度是每一個建筑單位都應(yīng)該建立的合同管理制度。合同簽訂后,合同管理人員應(yīng)該對各級項目管理人員和各工作組負責(zé)人進行合同交底,對合同的主要內(nèi)容做出解釋和說明,形成合同交底制度。
3. 對工程項目合同進行動態(tài)管理
因工程變更而導(dǎo)致的合同變更在公路工程建設(shè)項目的實踐中是比較頻繁的,合同變更往往會導(dǎo)致索賠糾紛,因此在合同簽訂以后,合同管理人員還要對建設(shè)工程項目合同進行動態(tài)管理,重點把握四個方面。
(1)重視現(xiàn)場簽證。在按照合同條款支付時應(yīng)該防止過早、過量簽證,特別是工程變更的數(shù)量及合同變更補充協(xié)議的簽認須格外謹慎,簽證必須依據(jù)相關(guān)合同條款衡量,起到相互制約的作用。尤其要重視設(shè)計變更與施工圖錯誤,此類簽證只需簽變更或修正的項目,原圖紙不變的勿重復(fù)簽證;已經(jīng)實施的工程,務(wù)必簽寫清楚工程名稱、變更理由、變更日期、工程數(shù)量、單價變化等詳細情況。
(2)及時記錄、收集和整理工程所涉及的各種文件(如圖紙、計劃、技術(shù)說明、規(guī)范、變更指令等),對合同變更部分進行審核與分析。在實際工作中,合同變更應(yīng)該與提出索賠同步進行,須業(yè)主與承包單位雙方達成一致后再進行合同變更。
(3)及時處理停工損失(包括由非承包單位責(zé)任造成的停工損失),雙方按合同約定的時間以書面形式,按合法程序簽認停工的相關(guān)具體內(nèi)容。
(4)嚴格執(zhí)行定額規(guī)定,對于未對定額進行規(guī)定的情況,應(yīng)根據(jù)工程實際情況或者參考相同類定額及有關(guān)的規(guī)定做出補償。
4. 認真開展公路工程項目合同履行情況評價工作
公路工程建設(shè)項目合同內(nèi)容豐富,真實地反映了整個工程項目建設(shè)的全過程,認真開展工程項目合同履行情況評價能夠總結(jié)和歸納再建設(shè)過程中的經(jīng)驗和教訓(xùn)。在合同終止之后,合同管理人員應(yīng)該做好項目各類合同資料的收集、保存、整理、分類、登記、編號、裝訂、歸檔備案工作,實現(xiàn)工程合同檔案管理程序化和規(guī)范化。同時,對公路工程合同履行情況與具體的工程實施計劃進行分析比較,對合同履行情況做出客觀評價,從中找出差異和干擾因素并分析其原因。通過開展公路工程項目合同履行情況評價工作,總結(jié)合同履行與管理的經(jīng)驗與教訓(xùn),用于指導(dǎo)今后的合同管理工作。
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程合同;管理;實施過程
中圖分類號:TU723.1文獻標識碼: A 文章編號:
在我國,建筑業(yè)工程合同糾紛由來已久,隨著社會經(jīng)濟與建筑業(yè)的發(fā)展,各種糾紛亦層出不窮。要想減少合同糾紛,必須有一套完整的、系統(tǒng)的、周密的和專業(yè)的管理辦法。下面,筆者就建設(shè)合同在工程實施過程中的管理問題進行全面的闡述。
一、建設(shè)工程合同的分類及管理內(nèi)容
1. 建設(shè)工程合同的分類。工程合同通常都貫穿于工程項目的整個建設(shè)過程中,尤其是大、中型建設(shè)項目,需要從立項開始經(jīng)歷一個異常繁雜的過程。我國建設(shè)工程中合同類型可分為以下4 種:
(1)建筑工程勘察設(shè)計合同。建設(shè)項目的項目責(zé)任人要在與設(shè)計單位代表完成事前的勘察及設(shè)計任務(wù)后,明確責(zé)任雙方的權(quán)利及義務(wù),合同內(nèi)容通常涉及有關(guān)的基礎(chǔ)資料、勘察設(shè)計文件、質(zhì)量控制要求及實體工程造價等。
(2)建設(shè)工程委托監(jiān)理合同。建設(shè)單位派請具有相關(guān)資質(zhì)的監(jiān)理機構(gòu)代表為權(quán)利代表,對工程項目實體建設(shè)過程進行全程監(jiān)督與管理。簽訂的建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的內(nèi)容一般涉及監(jiān)理對象、雙方責(zé)任主體的權(quán)利以及其他一些相關(guān)的內(nèi)容,而合同要求的工作內(nèi)容是通過監(jiān)理機構(gòu)為建設(shè)項目提供高質(zhì)量的技術(shù)服務(wù)。
(3)建設(shè)工程承包施工合同。建設(shè)工程承包施工合同是承包責(zé)任人履行施工任務(wù)的依據(jù)性文件,其內(nèi)容主要包括工程范圍、施工工期、開工與竣工時間、工程施工質(zhì)量及驗收標準、工程造價成本、技術(shù)資料的交付時間、材料及設(shè)備的供應(yīng)、質(zhì)量保修范圍、保質(zhì)期和雙方互相協(xié)作條款等。
(4)建設(shè)工程物資采購合同。建設(shè)工程項目的物資采購合同具有一般合同的法律約束力,它指的是具有平等主體的自然法人、其他物資組織之間為實現(xiàn)建設(shè)工程項目的物資買賣關(guān)系而建立的關(guān)于供求雙方相互權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的文本協(xié)議。
2. 建設(shè)工程合同的管理內(nèi)容。在我國建設(shè)工程項目從立項開工到竣工檢查過程中,工程合同管理工作需做到以下幾點:
(1)建立工程合同管理的體系及管理制度,同時建立健全相關(guān)的合同管理檔案制度。
(2)在建立工程合同簽訂關(guān)系之前,需持以認真嚴謹?shù)墓ぷ鲬B(tài)度,以事前做好相應(yīng)的市場預(yù)測、資訊調(diào)研等準備工作。
(3)在工程合同簽訂中,需要進行嚴格管理。由于簽訂工程合同是一種法律行為,簽字雙方要擔(dān)負一定的權(quán)責(zé),責(zé)任雙方必須以嚴謹?shù)膽B(tài)度擬定合同的內(nèi)容條款,同時確保工程合同的合法、公平原則。
(4)在責(zé)任雙方簽訂工程合同后,要認真履行合同相關(guān)的內(nèi)容要求,按照合同內(nèi)容對在建設(shè)過程中發(fā)生的相關(guān)變更索賠事件和合同糾紛事件予以及時處理。
3. 建設(shè)工程合同管理要求。建設(shè)工程合同需要合法的管理與維護,以防范在建設(shè)工程中出現(xiàn)的合同風(fēng)險,這也對相應(yīng)的工程合同管理工作提出了一定要求。簽訂工程合同的主體必須具有相應(yīng)的法人資質(zhì),并且要求法人必須是能夠獨立承擔(dān)風(fēng)險責(zé)任的企業(yè)組織。不具有資質(zhì)的其他部門、機構(gòu)以及自然人不能私自簽訂合同。因此,在簽訂合同之前應(yīng)對簽訂合同的當(dāng)事人的資質(zhì)和資信能力進行全面調(diào)查,以確保簽字的法人單位有能力履約工程合同;簽訂的工程合同需以書面形式表達,其內(nèi)容要包括當(dāng)事人的名稱、住所,合同的抬頭、落款、公章以及簽字當(dāng)事人提供的資信情況與載明的當(dāng)事人的法人名稱、住址要保持一致。
二、建設(shè)工程合同在工程中的重要性及意義
1. 建設(shè)工程合同的作用。
本文,筆者主要以建設(shè)施工合同為例分析建設(shè)工程合同在工程中的重要作用。建設(shè)施工合同是建設(shè)項目業(yè)主與承包人需共同遵守的具有法律效力的技術(shù)經(jīng)濟文件,具有特殊性和繁雜性。在簽訂施工合同之后,為實現(xiàn)工程建設(shè)目標,建設(shè)單位與施工單位在協(xié)議中都會明確雙方的相互權(quán)責(zé)與義務(wù)關(guān)系,因此,在履約過程中都要以施工合同的內(nèi)容要求作為主要依據(jù),并將其作為業(yè)主單位進行項目建設(shè),撥付計量款,控制施工質(zhì)量、工期和成本,以順利促進工程建設(shè)項目活動的重要憑據(jù)。由此可見,一份內(nèi)容全面的施工合同將對實現(xiàn)質(zhì)量、進度和成本目標起到事半功倍的效果,同時也會對規(guī)范工程管理和提高管理效率起到較好的促進作用。
2. 建設(shè)工程合同管理措施。
(1)建設(shè)工程合同的示范樣本一般由相關(guān)的建設(shè)管理部門和行業(yè)協(xié)會聯(lián)合制定,其主要目的在于指導(dǎo)、規(guī)范合同當(dāng)事人的合同簽訂,便于合同當(dāng)事人在所簽訂的合同中更好地明確各自的權(quán)責(zé)與義務(wù),以避免事后出現(xiàn)合同糾紛。由于建設(shè)工程合同的示范文本內(nèi)容相對比較完整,從合同風(fēng)險角度來講可有效降低風(fēng)險,分擔(dān)風(fēng)險也比較公開化、合理化。因此,在實施建設(shè)工程合同管理中,要建立健全嚴格的合同管理制度及其落實程序,管理模式可操作性要強。
(2)人是建設(shè)工程的主體。工作人員在建設(shè)工程合同管理中扮演著最為活躍的角色,其關(guān)鍵性不言而喻。工程合同的管理人員應(yīng)加強對自身職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)素養(yǎng)的提高,在實際的管理工作中則可根據(jù)建設(shè)工程合同的特點,總結(jié)并積累合同管理方面的經(jīng)驗,從而可以在今后的工程合同管理工作中做出有利于工程建設(shè)的對策。
三、建設(shè)工程合同風(fēng)險管理
所謂建設(shè)工程項目合同風(fēng)險管理,是對建設(shè)項目存在的潛在風(fēng)險、將會發(fā)生的問題進行預(yù)測,根據(jù)實際情況加以處理,將風(fēng)險問題遏制在合同階段,從而減少意外損失。業(yè)主作為建設(shè)工程項目的發(fā)起人,既是項目總的協(xié)調(diào)者,也是整個項目的收益者,同時也是最大的風(fēng)險承擔(dān)者。業(yè)主通過對合同風(fēng)險的管理,具有以下意義:1. 為項目管理人員運用各種對策的最佳組合,對風(fēng)險進行全面、合理、及時地處置提供了可能性;2. 能有效克服傳統(tǒng)項目管理中的以保險為單一手段的處置風(fēng)險的局限性,綜合運用各種手段進行風(fēng)險管理,使建設(shè)項目管理適應(yīng)現(xiàn)代管理科學(xué)的要求。
四、加強實施階段合同管理
1 做好合同文件管理工作
合同及補充合同協(xié)議、現(xiàn)場簽證乃至經(jīng)常性的工地會議紀要、工作聯(lián)系單等等實際上是合同內(nèi)容的一種延伸和解釋。應(yīng)建立技術(shù)檔案,對合同執(zhí)行情況進行動態(tài)分析,根據(jù)分析結(jié)果采取積極主動措施。
2 注意按合同要求的時限履行義務(wù)
新頒恰同示范文樸對工程中的各項業(yè)務(wù)和意外情況處理時限都作了具體規(guī)定。承發(fā)包雙方、監(jiān)理工程師都應(yīng)在合同要求的時限內(nèi)履行各自的義務(wù)。否則,容易引起索賠。
3 適當(dāng)?shù)剡M行索賠
索賠是合同履行過程中一方主張權(quán)利的要求,在主張的同時要提供事實證據(jù)。根據(jù)事實證據(jù)和合同條款,另一方作出承認、部分承認并預(yù)以賠償相應(yīng)的工期和費用。當(dāng)然也可以采取反索賠來維護自己的合法權(quán)益。但不是就同一個問題的推誘,而是找出對方違約的證據(jù)提出反索賠要求。所以,在索賠問題上,無論是施工單位還是業(yè)主對證據(jù)的收集均顯得非常關(guān)鍵。
4 及時辦理現(xiàn)場簽證手續(xù)
工程項目施工過程經(jīng)常出現(xiàn)各種與合同約定不符的情況,必須及時辦理現(xiàn)場簽證。由于簽證是雙方對事實意思表示一致的結(jié)果,可以直接作為追加工程合同價款的釗算依據(jù)。因此要及時辦理簽證手續(xù),業(yè)主方應(yīng)提倡只簽客觀實際情況而不簽造價,只簽實際工作量、點工數(shù)、施工措施而不簽造價,以此來避免滋生各種腐敗現(xiàn)象,造成直接經(jīng)濟損失。
五、結(jié)語
總之,施工合同是施工階段造價控制的依據(jù)。合同措施是實現(xiàn)“三控”目標的重要手段。加強合同管理對合理確定和有效控制工程造價,保證施工質(zhì)量和進度,提高投資效益有著重要意義。
參考文獻
【關(guān)鍵詞】合同管理;招投標階段;合同實施
1.引言
在市場經(jīng)濟體制下,合同已成為正常、有序地進行經(jīng)濟活動的主要依據(jù)之―。作為一項重要的經(jīng)濟活動,建設(shè)工程由于其投資大、持續(xù)時間長、參與主體多、經(jīng)濟關(guān)系復(fù)雜,還要受到地質(zhì)、氣候、政治、金融等多因素的影陶,導(dǎo)致實施建設(shè)項目的難度很大。如果不事先將各方的權(quán)利、義務(wù)明確,使各項工作合理安排、分配并按部就班地實施,耍想獲得工程質(zhì)量、成本、工期、安全等多方面的良好控制是不可能的。因而建設(shè)工程施工合同無疑是規(guī)范建筑活動的有力工具之―。建設(shè)工程施工合同管理已成為工程項目管理的一項重要手段,它覆蓋了合同策劃、簽訂、實施、解決爭議、風(fēng)險管理、索賠及信息管理等多個方面。
2.工程招標投標階段的合同管理
2.1合同的總體策劃。合同總體策劃的確定對整個工程項目有重大影響,其根本性和方向性的合同問題,是確定合同的戰(zhàn)略問題,它們對整個項目的計劃、組織、控制有決定性的影響。合同總體策劃的可行性和有效性只有在工程的實施中體現(xiàn)出來。在項目實施過程中,開始準備每―份合同招標,以及準備簽訂每―份合同時,在工程結(jié)束階段時都應(yīng)對合同總體策劃再作一次評價。
2.2招標文件的分析。承包商取得招標文件后應(yīng)進行全面分析和正確理解。主要包括:1)招標文件的總體檢查;2)招標條件分析;3)招標工作時閱安排的分折;4)工程技術(shù)文件分析。
2.3合同文本分折。合同文本通常指合同協(xié)議書和合同條款等文件,是合同的核心,對合同文本的分折是一顧綜合性的、復(fù)雜的、技術(shù)性很強的工作。它要求合同管理者不但要熟悉與合同相關(guān)的法律、法規(guī),精通合同條款,對工程環(huán)境有全面的了解,而且應(yīng)有合同管理的實際工作經(jīng)驗和經(jīng)歷。一般來說,合同文本分析主要有四個方面內(nèi)容:1)施工承包合同的合法性分析;2)施工承包合同的完整性分析;3)合同雙方責(zé)任和權(quán)益分析;4)后果性分析。
2.4承包工程中的風(fēng)險分析。風(fēng)險是指在從事某項特定活動中因不確定性而產(chǎn)生的經(jīng)濟損失、自然破壞或損傷的可能性。在項目實施過程中。這些因素都有可能會產(chǎn)生變化,在各個方面都存在著不確定性。這些變化會使得原定的計劃、方案受到干擾,使原定的目標不能實現(xiàn)。因此,必須在合同簽訂前對可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險作全面分析、預(yù)測,以采取有效的對策預(yù)防和降低風(fēng)險的發(fā)生和損失。
2.5投標文件分析。投標文件的分析是招標人在建設(shè)工程項目招標過程中一項十分重要的合同管理工作。投標文件是投標人參與評標的憑證,也是未來的建設(shè)工程施工合同的重要組成部分。招標人應(yīng)審查投標文件的合法性、有效性,分析比較投標報價、評審方案和其他評標因素,只有全面地分析和審查投標文件,才能正確地評標、定標。
2.6合同談判。施工合同談判是合同當(dāng)事人雙方就施工合同具體內(nèi)容進行研究、協(xié)商的過程,也是建設(shè)工程施工合同正式訂立前雙方當(dāng)事人力爭自己合同權(quán)益的重要機會。由于建設(shè)工程項目招標文件和投標文件的局限性,不可能充分涵蓋未來建設(shè)工程項目實施過程中可能遇到的各種情況,同時,合同雙方對招標文件和投標文件的理解也不盡相同。因此必須在建設(shè)工程施工合同正式訂立前對合同進行談判和協(xié)商,進一步澄清和補充合同條款,使合同雙方在談判中進―步地溝通,詳細地交換意見。通過合同談判,完善合同條款,合理分配合同風(fēng)險和合同權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任。
3.合同實施控制
建設(shè)工程施工的過程就是施工合同的實施過程,要使合同順利實施,合同雙方必須共同完成各自的合同責(zé)任。施工合同的實施管理與控制應(yīng)貫徹到工程實施的各項工作之中,主要工作包括:
3.1參與落實計劃。合同管理人員與項目的其他職能人員一起落實合同實施計劃,為各工程小組、分包商的工作提供必要的保證,如施工現(xiàn)場的安排,人工、材料、機械等計劃的落實,工序間的搭接關(guān)系和安排以及其他一些必要的準備工作。
3.2協(xié)調(diào)各方關(guān)系。在合同范圍內(nèi)協(xié)調(diào)業(yè)主、工程師、項目管理各職能人員所屬的各工程小組和分包商之間的工作關(guān)系;解決相互之間出現(xiàn)的問題,如合同責(zé)任界面之間的爭議、工程活動之間時間上和空間上的不協(xié)調(diào)。承包商與業(yè)主、與業(yè)主的其他承包商、與材料和設(shè)備供應(yīng)商、與分包商,以及承包商的各分包商之間、工劇、組與分包商之間常?;ハ嗤频橐恍┖贤谢蚝贤录碇心┟鞔_劃定的工程活動的責(zé)任,這就會引起內(nèi)部和外部的爭議。
3.3指導(dǎo)合同工作。合同管理人員對各工程小組和分包商進行工作指導(dǎo),作經(jīng)常性的合同解攝,使各工程小組都有全局觀念,對工程中發(fā)現(xiàn)的問題提出意見、建議或警告。合同管理人員在工程實施中起“漏洞工程師”的作用,但不是尋求與業(yè)主、工程師、各工程小組、分包商協(xié)對立。合同管理人員的目標不僅僅是索賠和反索賠,而且還要將各方面在合同關(guān)系上聯(lián)系起來,防止漏洞和彌補損失,更完善地完成工程。
3.4參與其他項目控制工作。合同項目管理的有關(guān)職能人員每天撿查、監(jiān)督各工程小組和分包商的合同實施情況,對照合同要求的數(shù)量、質(zhì)量、技術(shù)標準和工程進度,發(fā)現(xiàn)問題并及時采取對策措施;對已完成工程作最后的檢查核對,對未完成的或有缺陷的工程責(zé)令其在一定的期限內(nèi)采取補救措施,防止影響整個工期。按合同要求,合同業(yè)主及工程師等對工程所用材科和設(shè)備開箱檢查或作驗收,看是否符合質(zhì)量、圖紙和技術(shù)規(guī)范等的要求,進行隱蔽工程和已完工程的檢查驗收,負責(zé)驗收文件的起草和驗收的組織工作,參與工程結(jié)算,會同造價工程師對向業(yè)主提出的工程款賬單和分包商提交的收款單進行審查和確認。
3.5合同實施情況的追蹤、偏差分析及參與處理。它主要包括收集合同實施的信息及各種工程資料,并作出相應(yīng)的信息處理;將合同實施情況與計劃進行對比分析,找出偏差;對合同屜行情況作出診斷;向項目經(jīng)理及時通報合同實施情況及問題;提出合同實施方面的意見、建議等。
3.6負責(zé)工程變更管理。工程變更管理是指參與變更談判,對合同變更進行事務(wù)性處理,落實變更措施,修改變更相關(guān)的資科,檢查變更措施落實情況,并及時反饋給項目經(jīng)理和業(yè)主(監(jiān)理工程師)。
3.7負責(zé)工程索賠管理。工程索賠管理包括與業(yè)主之間的索賠和反索賠,與分包商、材料供應(yīng)商及其他方面之間的索路和反索賠。
3.8負責(zé)工程文檔管理。工程文檔管理是指對分包商發(fā)出的任何指令,向業(yè)主發(fā)出的任何文字答復(fù)、請示,業(yè)主方發(fā)出的任何指令,都必須經(jīng)合同管理人員審查,記錄在案。
3.9爭議處理。承包商與業(yè)主、與總(分)包的任何爭議的協(xié)商和解決都必須有合同管理人員的參與,對解決方法進行合同和法律方面的審查、分析及評價。這樣不僅保證工程施工一直處于嚴格的合同控制中,而且使承包商的各項工作更有預(yù)見性,更能及早地預(yù)測合同行為的法律后果。
參考文獻
關(guān)鍵詞:建設(shè)工程項目;合同管理;索賠
建設(shè)工程項目的建設(shè)過程是一個具有自身特點和規(guī)律、復(fù)雜的生產(chǎn)過程。按照建筑的程序,一個建筑工程項目依次劃分為建設(shè)前期階段、勘察設(shè)計階段、建設(shè)準備階段、建設(shè)施工階段和竣工驗收階段。在這些階段中,有多方主體人:業(yè)主方、施工方、設(shè)計方、監(jiān)理方、材料設(shè)備供應(yīng)方等參與到項目中,而這些主體人往往站在各自的利益角度出發(fā),通過相互的合同關(guān)系,通過共同努力,協(xié)同合作,完成項目建設(shè)任務(wù)。隨著建筑市場的不斷發(fā)展,為了更好的開拓市場,如何在建設(shè)工程項目過程中保護自己的權(quán)利、獲得更大的利潤、降低市場中的各種風(fēng)險,合同管理就顯得尤為重要。建設(shè)工程項目合同管理是建設(shè)工程項目管理的重要內(nèi)容之一,在建設(shè)工程管理中發(fā)揮著越來越重要的作用。我國實行建設(shè)工程招標投標制和承包合同制以來,建設(shè)項目管理緊密圍繞合同條款進行,在一定程度上改善了建筑行業(yè)無序競爭的狀況。但在建筑業(yè)迅速發(fā)展的同時,還存在著一些合同意識淡薄、合同管理水平低等現(xiàn)象[1]。
1建設(shè)工程項目合同管理
工程項目合同管理是建設(shè)各部門或者相關(guān)利益主體對合同關(guān)系進組織、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督,從而保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,處理合同糾紛,防止、制裁違法違規(guī)行為,確保合同條款實施的一系列活動[2]。
2建設(shè)工程項目合同管理的特點
建設(shè)工程項目的建設(shè)時間長,導(dǎo)致了工程承發(fā)包合同具有周期長的特性,大部分合同從招投標階段就開始進行管理,一直到工程竣工驗收結(jié)束的保修期;建設(shè)工程項目投資額大,對應(yīng)的合同價格就高工程經(jīng)濟效益的高低,承包商是否獲得利潤,與合同管理息息相關(guān),稍有失誤可能導(dǎo)致工程虧本。但從建筑市場總體情況來看,目前建筑市場競爭激烈,建筑企業(yè)利潤減少,合同的風(fēng)險加大。只有重視合同,重視合同管理,才能有效的降低工程風(fēng)險,增加企業(yè)利潤[3]。
3加強建設(shè)工程項目合同管理的措施
為了提高并強化建設(shè)工程項目的合同管理,需從以下幾個方面進行提升:
3.1提高項目法人組成人員的素質(zhì),提高項目管理能力和水平
建設(shè)工程項目合同管理依賴于各大組織,我國目前實行的項目法人制是指投資方或建設(shè)方依據(jù)項目成立項目管理組織機構(gòu)。一些行政領(lǐng)導(dǎo)成為建設(shè)單位的項目法人,但是他們往往缺乏建設(shè)工程合同相關(guān)的法律法規(guī)知識和項目管理的操作經(jīng)驗,在工程項目的建設(shè)中無視合同條款,出現(xiàn)了拖欠進度款、不按合同約定進行的市場亂象,建設(shè)項目的管理水平難以得到提升,因此,在項目法人單位和建筑企業(yè)應(yīng)該成立合同管理機構(gòu),建立工程建設(shè)項目的合同統(tǒng)計、臺帳、報告和統(tǒng)計制度,配備具備合同管理知識的專業(yè)人才,重視合同管理,企業(yè)可以通過舉辦講座或?qū)W習(xí)班等形式提高建設(shè)工程項目合同管理的水平。
3.2加強工程招投標階段中的合同管理
建設(shè)工程招投標屬于建設(shè)工程合同的談判和訂立階段,招投標是合同管理的基礎(chǔ)之一,是合同管理的前一個步驟[4]。在工程招投標階段,有些行業(yè)或地區(qū)存在保護主義的思想,暗箱操作、虛假招標等違法違規(guī)行為屢見不鮮。在投標過程中,有些施工單位通過賄賂招標人,以低價的方式中標,而在合同履行過程,通過變更合同內(nèi)容和合同價格等形式要求招標方加大資金投入。因此,在招投標階段中,相關(guān)部門應(yīng)嚴格把關(guān),加強對各投標單位誠信度和資質(zhì)的考察工作,建立公平公正的環(huán)境和合同管理制度。另外,在承發(fā)包雙方簽訂合同之前,雙方都要認真研究合同條款,結(jié)合項目和當(dāng)事人的實際情況,提前預(yù)測經(jīng)濟、政治、環(huán)境等潛在的風(fēng)險,并事前做好預(yù)防措施。在合同簽訂過程中,當(dāng)事人需對合同條款的用詞進行評審,凡是出現(xiàn)合同條款表述不清的地方,雙方需明確下來,以免將來因條款模糊不清導(dǎo)致不必要的合同糾紛,給合同的履行帶來困難。
3.3加強合同實施監(jiān)督機制
施工合同管理過程中,對工程實施監(jiān)督是日常性工作,可以保證合同按照計劃正常履行。在合同實施過程中,要協(xié)調(diào)好投資人、項目管理人員、總包單位、各分包單位之間的工作關(guān)系,做好合同的解釋和指導(dǎo)工作,工程項目合同管理的工作人員要時刻關(guān)注合同的實施情況,做到每天監(jiān)督、檢查分包商和各工作小組的履行情況,可運用PDCA的方法進行合同管理,遇到計劃與實際不符的情況時,應(yīng)及時采取措施進行糾偏。
3.4做好合同索賠管理工作
由于建設(shè)工程項目建設(shè)時間長,工作內(nèi)容多,在項目的實施過程中,不可避免的要發(fā)生索賠的現(xiàn)象。因此,在進行項目管理過程中,需加強索賠的教育培訓(xùn),建立工程索賠管理制度。在合同管理初期,要以工程合同為依據(jù),對合同內(nèi)容進行分析和整理,分析合同索賠的可能性,充分考慮各種不利因素,以便采取最科學(xué)、最有效的合同管理策略,從而保護各自企業(yè)的合法利益,提高企業(yè)的競爭能力、創(chuàng)新能力和生存能力。總之,對合同進行管理,需將項目的成本、質(zhì)量、工期等統(tǒng)一考量,創(chuàng)造一條適合各自企業(yè)良好發(fā)展的合同管理之路,不僅對企業(yè)、對項目本身,而且對社會也能產(chǎn)生正面的影響,促進我國合同管理健康有序的發(fā)展,推動建筑市場的向規(guī)范化、法制化方向發(fā)展。
參考文獻
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1.1間接管理風(fēng)險與直接管理風(fēng)險
間接管理風(fēng)險是指建設(shè)單位間接參與合同管理,但由于合同內(nèi)容中第三方、分包方等方面因素的影響而導(dǎo)致合約出現(xiàn)變更、轉(zhuǎn)移、終止等風(fēng)險。直接管理風(fēng)險是指建設(shè)企業(yè)直接參與合同管理,由于自身因素所導(dǎo)致的一系列風(fēng)險,其中包括企業(yè)管理制度不完善導(dǎo)致的合同管理風(fēng)險等。
1.2外部環(huán)境風(fēng)險與內(nèi)部管理風(fēng)險
外部環(huán)境風(fēng)險主要指在合同管理中受法律法規(guī)、國際慣例、合同條件、經(jīng)濟環(huán)境等因素影響而導(dǎo)致的風(fēng)險,這種風(fēng)險企業(yè)是無法避免的。內(nèi)部管理風(fēng)險指因為企業(yè)內(nèi)部的管理和監(jiān)督力度不夠,加上企業(yè)的制度不完善、員工素質(zhì)低下等導(dǎo)致的合同變更、轉(zhuǎn)移、履約等風(fēng)險,從而會給企業(yè)帶來巨大的損失,嚴重的還會引發(fā)法律風(fēng)險。
2建設(shè)工程合同管理出現(xiàn)法律風(fēng)險的原因
2.1合同的主體不合格
建設(shè)工程合同的主體合格指具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力的合法當(dāng)事人。而在實際的合同管理中經(jīng)常會出現(xiàn)合同主體不合格的情況,主要表現(xiàn)為兩個方面,一方面雖然具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力,但是卻不是合同當(dāng)事人,這樣自然就屬于不合格的合同主體;另一方面,雖然是合同的當(dāng)事人,但是卻不具備民事權(quán)利能力和民事行為能力,這樣也不算是合格的合同主體,而合同的主體不合格就很容易產(chǎn)生法律風(fēng)險。
2.2合同的文字不夠嚴謹
在建設(shè)工程合同中,如果合同的文字不夠嚴謹和準確,就很容易產(chǎn)生歧義和誤解,從而導(dǎo)致合同難以履行或者依法合同爭議,最終會引發(fā)法律風(fēng)險。有效的合同應(yīng)當(dāng)是能夠準確反映合同雙方當(dāng)事人的真實意思,只有準確和清晰的文字表述才能夠體現(xiàn)出來。但是,很多建設(shè)工程項目在簽訂合同時,由于一些人為或者客觀的因素,對一些合同條款把握不夠準確或者措辭含糊不清,對于一些合同的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定的也不夠明確和具體,例如,在有些工程承包合同中,有關(guān)追加款額的條款中是這樣寫的:“發(fā)生重大設(shè)計變更可增加款額”這類字句,但是卻沒有關(guān)于重大設(shè)計變更相關(guān)的細則說明。一旦出現(xiàn)類似情況,業(yè)主或監(jiān)理工程師往往便會視情況隨意曲解來增加款額,這個時候勢必會產(chǎn)生合同糾紛。
2.3合同的條款不平等
建設(shè)工程合同要遵循平等性原則,工程承包本來就應(yīng)當(dāng)以合同為約束依據(jù)的,但是在實際的合同管理中,業(yè)主和承包商很少有平等可言。主要是因為當(dāng)前的工程承包買方市場是僧多粥少的情況,部分業(yè)主就會仗著這個優(yōu)勢對承包商提出各種不平等的要求,承包商為了利益只能答應(yīng)這些要求,并在合同中添加一些不平等的條款。在合同中,業(yè)主占據(jù)了各種權(quán)利,而對承包商只強調(diào)其應(yīng)履行的義務(wù),對承包商享受的權(quán)利卻很少提及,如果承包商在簽訂合同時不能夠堅持自己的合理要求,在后續(xù)就會產(chǎn)生違約風(fēng)險,從而引發(fā)法律風(fēng)險。
2.4合同內(nèi)容不夠完善
在建設(shè)工程合同中,有些合同使用的是境外文本,但是由于每個國家的文字不同,國情也不一樣,再加上翻譯問題就會導(dǎo)致這些合同文本存在很多問題。特別是一些發(fā)展中國家的建設(shè)工程合同,這些國家一般不愿意使用國際上通用的合同條款,但是自己制定出來的合同內(nèi)容并不完善,如果使用這些國家的合同文本,加上翻譯過程中存在一些誤差,就會導(dǎo)致合同內(nèi)容存在很多漏洞,最終造成在后續(xù)的合同履行過程中出現(xiàn)雙方的合法權(quán)益得不到保障,從而引發(fā)法律風(fēng)險。
3建設(shè)工程合同管理法律風(fēng)險防范的主要措施
3.1建立健全建設(shè)工程合同管理機構(gòu)
要確保建設(shè)工程合同管理的有效實施,建設(shè)單位應(yīng)建立健全建設(shè)工程合同管理機構(gòu),并設(shè)置專門的合同管理人員,讓建設(shè)工程合同管理更加專業(yè)化和正規(guī)化,并讓合同管理能夠覆蓋企業(yè)的每一個層次和角落。在建設(shè)單位內(nèi)部,合同管理部門的主要職責(zé)就是要制定科學(xué)的合同管理制度,并認真落實,同時要對企業(yè)各類建筑工程合同的訂立、履行進行檢查和監(jiān)督。另外,建設(shè)單位還要加強對合同管理人員的培訓(xùn)和宣傳教育,不斷提高其業(yè)務(wù)水平和法律意識,對制定好的合同進行嚴格審查后方可簽訂,防止合同管理人員利用合同進行一些違法活動。企業(yè)的合同管理人員應(yīng)有法律顧問作為核心組織,主要由企業(yè)的管理人員和購銷人員組成,并在企業(yè)負責(zé)人的領(lǐng)導(dǎo)下開展合同管理工作,同時要接受來自國家相關(guān)行政部門的指導(dǎo)和監(jiān)督,確保合同管理的有效性,從而杜絕法律風(fēng)險。
3.2提高合同管理人員的綜合素質(zhì)
隨著建設(shè)工程項目的不斷發(fā)展,建設(shè)工程合同涉及的方面也越來越多,合同管理是一項比較復(fù)雜和系統(tǒng)的工作,需要合同管理人員除了要具備相應(yīng)的現(xiàn)代化合同管理知識外,還要精通相關(guān)的法律法規(guī)知識,對工程實施的全過程也要非常熟悉,從而才能夠做好合同管理工作。為此,建設(shè)單位在招聘時一定要選擇具有豐富經(jīng)驗的高級合同管理人才,并要求具備相關(guān)的從業(yè)資格證,同時要定期對合同管理人員進行相關(guān)知識的培訓(xùn)和考核,只有獲得從業(yè)資格證后才能上崗。同時,建設(shè)單位還要抓好合同管理人員的在職學(xué)習(xí),組織一些優(yōu)秀的合同管理人員到相關(guān)的院校進行學(xué)習(xí)深造。隨著我國建設(shè)市場的不斷發(fā)展,相關(guān)的法律、行政法規(guī)也在不斷完善,合同管理人員必須要進行繼續(xù)教育,才能夠不斷更新自身的知識,從而不斷提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)。此外,建設(shè)單位要對合同管理人員實行崗位責(zé)任制,明確每個人的職責(zé),不斷提高合同管理人員的責(zé)任心,只有這樣才能做好合同管理,避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。
3.3建立完善的合同管理制度
任何管理都離不開制度,一個完善的管理制度是有效管理的基礎(chǔ),在建設(shè)工程合同管理中,只有建立完善的合同管理制度,才能讓合同管理有章可循。建設(shè)單位應(yīng)建立完善的合同管理制度,才能有效規(guī)范合同管理行為,也是確保合同管理有效落實的重要條件。建設(shè)工程合同管理制度包括合同審查制度、委托制度、合同考核制度以及合同用章制度等,對合同管理中的每一個環(huán)節(jié)都要進行嚴格規(guī)范。在建立這些制度的同時不僅要結(jié)合企業(yè)自身的實際情況,建設(shè)單位還要結(jié)合建設(shè)工程合同投標報價和工程項目管理的全過程,讓合同管理制度貫穿于整個工程項目建設(shè)的始終,從而確保合同管理的有效性和科學(xué)性,降低或避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。
3.4規(guī)范合同示范文本
國家相關(guān)部門應(yīng)制定規(guī)范的合同示范文本,制定合同示范文本制度,從而不僅有助于當(dāng)事人雙方熟悉相關(guān)的法律、法規(guī),還有利于合同管理機構(gòu)進行檢查、監(jiān)督。當(dāng)事人可以按照合同示范文本簽訂合同,這樣的合同才能符合相關(guān)的法律規(guī)范要求,避免出現(xiàn)一些不平等的合同,減少雙方當(dāng)事人的經(jīng)濟和法律糾紛。
3.5完善建設(shè)工程合同準則
針對目前建設(shè)工程合同變更比較普遍的問題,而業(yè)主對合同變更批復(fù)嚴重滯后的情況,根據(jù)目前合同準則中的規(guī)定“客戶能夠認可因變更而增加的收入”一條中可以看到,大部分會計師事務(wù)所的理解是取得業(yè)主能夠認可的支持性資料,即業(yè)主的書面變更批復(fù),從而會給企業(yè)造成不良的營銷,是不符合建設(shè)工程合同將收入與成本在不同會計年度進行配比的原則。為此,我國建設(shè)工程合同準則應(yīng)結(jié)合我國目前建設(shè)工程的實際情況進行修訂或完善,將變更工程收入和成本確認納入建設(shè)工程合同準則中,對其他正常的工程部分則按工程完工百分比法對工程收入進行確認,并對執(zhí)行完成合同法設(shè)定合理的執(zhí)行條件,從而更有利于建設(shè)工程合同準則的適用性,使建設(shè)工程合同核算結(jié)果更加合理,減少當(dāng)事人雙方因合同準則不夠明確而產(chǎn)生法律糾紛。
3.6推行合同管理目標制度
合同管理目標主要指建設(shè)工程合同管理中規(guī)定的各項活動應(yīng)達到的預(yù)期結(jié)果和最終目的。在建設(shè)工程合同管理中,合同管理的主要目的就是通過計劃、組織、指揮以及監(jiān)督等一系列工作,促使建筑企業(yè)內(nèi)部各部門、各環(huán)節(jié)進行密切的配合和銜接,從而不斷提高建設(shè)工程項目的管理水平,謀取利益最大化,最終促進建筑企業(yè)的發(fā)展。為此,建設(shè)單位應(yīng)積極推行合同管理目標制度,并將其落實到企業(yè)的各個部門和環(huán)節(jié)中,用科學(xué)的管理方法對工程合同的訂立和履行行為進行有效管理,從而避免出現(xiàn)法律風(fēng)險。
4結(jié)語
由于建設(shè)工程具有周期長、項目復(fù)雜、風(fēng)險因素多等特點,建設(shè)工程合同在實施的過程中容易出現(xiàn)各種各樣的問題,從而引發(fā)法律風(fēng)險。為此,建設(shè)單位必須加強合同管理,不斷提高合同管理的水平,避免出現(xiàn)法律風(fēng)險,為企業(yè)謀求更多的利益,促進企業(yè)的健康發(fā)展。
參考文獻