商業(yè)秘密的保護(hù)方法精選(九篇)
前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的商業(yè)秘密的保護(hù)方法主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。
第1篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 構(gòu)成要件 表現(xiàn)形式 法律規(guī)制
在知識經(jīng)濟界臨時代,特別是智力成果日益商品化、產(chǎn)業(yè)化和國際化的情況下，確立保護(hù)商業(yè)秘密的法律制度十分重要。在激烈的商戰(zhàn)中,商業(yè)秘密已逐漸成為人們關(guān)注的焦點,且網(wǎng)絡(luò)傳輸也給商業(yè)秘密保護(hù)帶來了一些新問題,因而各國都很重視商業(yè)秘密的法律保護(hù)，商業(yè)秘密已成為整個國際社會日益關(guān)注和重視的問題。
一、商業(yè)秘密的概念及構(gòu)成要件
1.商業(yè)秘密的概念
依據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指一切不為公眾所知悉，具有經(jīng)濟價值和實用價值，且權(quán)利人已采取了保密措施的經(jīng)營信息和技術(shù)信息。依據(jù)各國的規(guī)定，商業(yè)秘密主要包含以下三類：一是技術(shù)秘密，指人們從經(jīng)驗中或技藝中得來的，能在實踐別是在工業(yè)中應(yīng)用的技術(shù)信息、技術(shù)數(shù)據(jù)或技術(shù)知識。技術(shù)秘密一般不能獨成一體，而只能依附于某項專利或公開的技術(shù)，作為事實主要技術(shù)時比被的經(jīng)驗。二是經(jīng)營秘密，指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法及與經(jīng)營管理方法密切相關(guān)的信息和情報，如推銷計劃、客戶名單、產(chǎn)品價格、銷售網(wǎng)絡(luò)、招標(biāo)投標(biāo)的標(biāo)底等資料。三是管理秘密，指組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的秘密，特別是合理有效地管理各部門、各行業(yè)之間相互合作與協(xié)作，使生產(chǎn)與經(jīng)營有效運行的經(jīng)驗性信息，如管理模式、公共技巧等。其中，技術(shù)竅是一種技術(shù)革新的成果，甚至是發(fā)明創(chuàng)造，是花費了創(chuàng)造人的智力勞動和時間的成果。同時，有些國家則把管理秘密納入技術(shù)秘密或經(jīng)營秘密之中，并不作為單獨的一種類別。
2.商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
商業(yè)秘密的構(gòu)成要件目前有兩種說法，即：三性說（秘密性、價值性、保密性）和四性說（秘密性、價值性、實用性、保密性），本文主張三性說，即：秘密性、商業(yè)價值性和保密性。
(1)秘密性。這里的秘密性是指不為公眾所知悉，或者未被通常從事有關(guān)該信息工作之領(lǐng)域的人們所普遍了解或容易獲得，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。可以從以下三個方面來把握:一是商業(yè)秘密的秘密性是相對的。這里的相對僅指不為權(quán)利人以外的其他人以違反誠信原則的方式而知悉。如違反合同約定、違反單位保密規(guī)定等。若權(quán)利人將自己的商業(yè)秘密告知參加使用這種秘密的人或認(rèn)為能夠保守此秘密的人等等，這些情況都不影響商業(yè)秘密的秘密性。用正當(dāng)合法手段獲取商業(yè)秘密，也不構(gòu)成對商業(yè)秘密的侵害。二是商業(yè)秘密要具有一定的新穎性，不能把公共領(lǐng)域內(nèi)的信息當(dāng)作自己的商業(yè)秘密。比如有獎銷售活動，一般人都懂得這種營銷手段，通常情況下是不能作為商業(yè)秘密的，但有獎銷售具體的操作細(xì)節(jié)，如時間、獎勵方式等，仍然具有秘密性，一旦被競爭對手知道，公司的促銷效果就難以達(dá)到，這種營銷手段的具體操作細(xì)節(jié)具有新穎性，是可以作為商業(yè)秘密來保護(hù)的。三是商業(yè)秘密是不能從公開渠道直接獲取的。所謂不能從公開渠道獲取，實質(zhì)上是要求商業(yè)秘密不能向社會公開，也就是說不能向不特定的人員透漏，向特定的負(fù)有保密義務(wù)的人員公開不是向社會公開。
(2)商業(yè)價值性。商業(yè)價值性是指商業(yè)秘密能通過現(xiàn)在或?qū)淼氖褂媒o權(quán)利人帶來經(jīng)濟價值和競爭價值。需要指出的是，這里所講的價值既包括現(xiàn)實價值也包括潛在價值。因此，不管是現(xiàn)實的可直接使用的商業(yè)秘密，還是正在研究、試制、開發(fā)中而具有潛在的、可預(yù)期的價值的信息，也不管是對生產(chǎn)、銷售、研究、開發(fā)等生產(chǎn)經(jīng)營活動直接有用的信息，還是在生產(chǎn)經(jīng)營中有利于節(jié)省費用、提高經(jīng)營效率的信息，如某些失敗的技術(shù)研究資料和經(jīng)營信息等，對權(quán)利人改進(jìn)科學(xué)實驗或者經(jīng)營思路具有重要價值，對競爭對手也十分重要，其本身蘊涵著潛在的經(jīng)濟利益，可以帶來競爭優(yōu)勢，都屬于商業(yè)秘密。
(3)保密性。保密性是商業(yè)秘密所具有的本質(zhì)屬性，是商業(yè)秘密得以存在的保證，法律意義上的商業(yè)秘密，除了要求具備上述的兩項客觀特征外，權(quán)利人主觀上還必須具有保密意圖。即：權(quán)利人對其所產(chǎn)生的符合商業(yè)秘密客觀特征的信息，必須采取能夠明確顯示其主觀保密意圖的保密措施，才能成為法律認(rèn)可的、受法律保護(hù)的商業(yè)秘密。比如，設(shè)立保密部門，與員工簽訂保密協(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議等。
二、侵害商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式
首先，以不正當(dāng)手段獲取他人商業(yè)秘密。“獲取”他人商業(yè)秘密的“不正當(dāng)手段”，是指一切違反誠實信用、公平競爭原則，直接從權(quán)利人處獲取商業(yè)秘密的行為。美國的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》規(guī)定的“不正當(dāng)手段”包括“竊取、賄買、不真實表示、違反或誘使違反保密義務(wù)、或者通過電子方法或其他方法窺探”。事實上，不正當(dāng)手段是不可能列舉窮盡的，因此，在具體的案件審理中，還需對個案進(jìn)行分析，只要侵權(quán)人不是以正當(dāng)手段獲得，就可以認(rèn)定為是以不正當(dāng)手段獲得。我國《反不正當(dāng)競爭法》對“不正當(dāng)手段”具體規(guī)定為：“以盜竊、利誘、脅迫等或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密”的行為。
其次，惡意披露、使用或允許他人使用以違法手段獲得的商業(yè)秘密。這是行為人侵犯他人商業(yè)秘密的繼續(xù)。非法獲取他人商業(yè)秘密的行為人將其所獲取的商業(yè)秘密轉(zhuǎn)告第三人或利用各種方式將其泄露、或自己使用或允許他人使用該商業(yè)秘密，都會使權(quán)利人受到的損害進(jìn)一不擴大。我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條第2項明確規(guī)定，“披露、使用或允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密”是侵犯商業(yè)秘密的行為。
再次，違反約定或者違反權(quán)利人的要求披露、使用或允許他人使用商業(yè)秘密的行為。行為人可以通過正當(dāng)手段獲得商業(yè)秘密，如通過合作合同等。此時，行為人對商業(yè)秘密的權(quán)利人即負(fù)有相應(yīng)的保密、不得擅自使用等義務(wù)，這些義務(wù)可以是明示的，也可是默示的。行為人如果違反這些義務(wù)，擅自披露、使用或允許他人使用該商業(yè)秘密，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為。我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，禁止“違反約定或者違反權(quán)利人的有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密”的行為。
最后，第三人侵犯商業(yè)秘密的行為。我國《反不正當(dāng)競爭法》將其稱為“視為侵犯商業(yè)秘密的行為”，制第三人明知或應(yīng)知轉(zhuǎn)讓人獲得該商業(yè)秘密是不當(dāng)取得，或取得后披露、使用或者準(zhǔn)許他人使用，仍予以受讓或泄露的行為。
三、侵犯商業(yè)秘密的法律規(guī)制
現(xiàn)代市場經(jīng)濟國家和地區(qū)，大多設(shè)定了公平競爭法對商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)定，并設(shè)置了專門的執(zhí)法單位，如美國的聯(lián)邦貿(mào)易委員會（FTC）、德國的政府設(shè)立的商會調(diào)解機構(gòu)、中國臺灣地區(qū)的“公平交易委員會”等。這些機構(gòu)對侵犯商業(yè)秘密的行為具有獨立的調(diào)查和行政命令的權(quán)力，如命令停止侵權(quán)行為、責(zé)令改正、處以罰款等。由于我國長期以來實行單一的計劃經(jīng)濟，商業(yè)秘密作為生產(chǎn)經(jīng)營者的財產(chǎn)權(quán)一直未給予足夠的重視和相應(yīng)的法律保護(hù)。直到1993年12月實施的《反不正當(dāng)競爭法》才第一次明確規(guī)定了商業(yè)秘密的定義，并規(guī)定侵犯商業(yè)秘密行為的種類及法律責(zé)任，此后的《勞動法》、《刑法》和《合同法》也對商業(yè)秘密的保護(hù)做出了相關(guān)的規(guī)定，除此以外，國家工商局于1995年11月23日了《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，已經(jīng)初步具備了保護(hù)商業(yè)秘密的法律體系，對商業(yè)秘密的法律保護(hù)已初步形成整體框架，從民事、行政、刑事各個角度為商業(yè)秘密提供法律保護(hù)，基本上做到了有法可依。從我國現(xiàn)行的保護(hù)商業(yè)秘密法律規(guī)定中可以看出，我國目前對商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要有四種方式，即民法上的保護(hù)、勞動法上的保護(hù)、行政法上的保護(hù)和刑法上的保護(hù)。
1.對商業(yè)秘密的民事法律保護(hù)
侵犯商業(yè)秘密行為多為民事違法行為。把商業(yè)秘密納入民事權(quán)利保護(hù)的范疇，并對民事訴訟法中的有關(guān)條款予以修改、補充。如，對涉及商業(yè)秘密的證據(jù)不得在公開開庭時出示；參加訴訟的人員在訴訟中了解的商業(yè)秘密負(fù)有保密務(wù)，不得擴大知悉范圍。行為人侵犯他人商業(yè)秘密承擔(dān)的民事責(zé)任主要分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。其請求權(quán)基礎(chǔ)是合同或者侵權(quán)行為。《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論會同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。” 反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(2)泄露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3)違反規(guī)定或者違反權(quán)利人有保守秘密的要求，披露、使用、或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！?/p>
2.對商業(yè)秘密的勞動法律保護(hù)
《勞動法》第22條和第102條對此做了明確的規(guī)定，《勞動法》第22條規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項?！薄秳趧雍蜕鐣Ｕ喜哭k公廳關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》第2條關(guān)于由于雇員未履行保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決作了明確的規(guī)定。這種方式只適用于公司雇員違反本公司保護(hù)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給公司造成損失的，公司可以向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，要求違反上述約定的雇員承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
3.對商業(yè)秘密的行政法律保護(hù)
侵犯商業(yè)秘密行為大多是不正當(dāng)競爭行為，對社會經(jīng)濟秩序尤其是競爭秩序造成損害?！斗床徽?dāng)競爭法》第25條規(guī)定：“違反本法第10條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。” 據(jù)此，縣級以上工商行政管理部門對侵犯商業(yè)秘密行為享有認(rèn)定處理權(quán)。對于侵犯商業(yè)秘密的，工商行政管理機關(guān)有權(quán)責(zé)令停止違法行為，并可視情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。對于侵權(quán)物品，或責(zé)令并監(jiān)督返回，或監(jiān)督侵權(quán)人銷毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的、流入市場將會造成商業(yè)秘密公開的產(chǎn)品。
4.對商業(yè)秘密的刑法保護(hù)。
《刑法》第219條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利的商業(yè)秘密的;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(3)違反約定或者違反權(quán)利有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密罪論?！?如果侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密的行為構(gòu)成犯罪，權(quán)利人可以向公安機關(guān)控告，要求立案偵查，追究其刑責(zé)任。
雖然我國的法律體系中體現(xiàn)對商業(yè)秘密的保護(hù)，但長期以來，由于人們對商業(yè)秘密的重視不夠，保護(hù)不力，對侵犯商業(yè)秘密的懲治不嚴(yán)，以致商業(yè)秘密的泄露嚴(yán)重，而且，至今還沒有制定《商業(yè)秘密法》，所以要使我國的商業(yè)秘密真正得到保護(hù)，我國的商業(yè)秘密的立法應(yīng)當(dāng)給以完善。
參考文獻(xiàn)：
[1]羅玉中:《Trips與我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)》.《中外法學(xué)》，1999年第3期
[2]《試論商業(yè)秘密及其法律特征》.《知識產(chǎn)權(quán)》，2001年第3期
[3]梁慧星主編:《民商法論叢》.第六卷，第750頁
[4]李昌麒主編:《經(jīng)濟法學(xué)》.中國政法大學(xué)出版社，2002年
[5]張向群:《淺談商業(yè)秘密的法律保護(hù)問題》.《當(dāng)代法學(xué)》，2003年第1期
[6]王利明主編:《民法》.中國人民大學(xué)出版社，1999年
第2篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；知識產(chǎn)權(quán)；新穎性；競爭法
引言
隨著全球經(jīng)濟的復(fù)蘇，各跨國大型企業(yè)集團也愈加注重其商業(yè)秘密的保護(hù)，尤其是在薪興的計算機軟件行業(yè)、新能源產(chǎn)業(yè)等。保護(hù)商業(yè)秘密已經(jīng)不再是企業(yè)競爭力大小與強弱的問題，而是關(guān)平企業(yè)發(fā)展的重要因素，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。在現(xiàn)代商業(yè)競爭中，“商業(yè)秘密”已經(jīng)成為能給企業(yè)經(jīng)營者帶來巨大競爭優(yōu)勢的“秘密武器”，越來越受到人們的重視。如果企業(yè)商業(yè)秘密外泄，不僅會給企業(yè)自身造成無法估量的損失，甚至也會在行業(yè)內(nèi)引發(fā)各種各樣不正當(dāng)?shù)母偁?。在金融危機之后企業(yè)的人才戰(zhàn)略逐漸全球化，而人才的流動也愈加頻繁，這樣的新情況和問題給用人單位的商業(yè)秘密保護(hù)帶來了極大的挑戰(zhàn)。在這種背景下，如何保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，維護(hù)自身合法權(quán)益，創(chuàng)造更多的企業(yè)財富成為了國內(nèi)外企業(yè)關(guān)心的重要課題。
一、商業(yè)秘密概述
商業(yè)秘密是一一種無形的企業(yè)財產(chǎn)，在商業(yè)秘密的國際保護(hù)領(lǐng)域，日前最豐要的是給予其以產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。早在20世紀(jì)60年代，國際商會(icc)就率先將商業(yè)秘密視為知識產(chǎn)權(quán)，世界知識產(chǎn)權(quán)組織在其成立公約中亦暗示商業(yè)秘密可以包含在知識產(chǎn)權(quán)之內(nèi)。至20世紀(jì)90年代，《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》專門規(guī)定了“未公開信息”問題，明確其屬于知識產(chǎn)權(quán)的范圍。在立法體例，英美法系國家一般將商業(yè)秘密視為知識產(chǎn)權(quán)或無形產(chǎn)權(quán)，而大陸法系圉家曾長期依據(jù)合同法或侵權(quán)法理論保護(hù)商業(yè)秘密。從長遠(yuǎn)趨勢上二看，目前大陸法系國家也在一定度承認(rèn)r商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。例如，日本新商業(yè)秘密保護(hù)制度，即依照民法物權(quán)救濟方法，給予商業(yè)秘密的合法控制人以排除妨害的請求權(quán)。這意味著上述同家雖未完全接受產(chǎn)權(quán)理論，但已承認(rèn)商業(yè)秘密包含有財產(chǎn)利益，給予其類似物權(quán)的法律保護(hù)。
在日本，商業(yè)秘密是在商業(yè)上具有實用性、被作為秘密進(jìn)行保守、不為一般公眾所知悉的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，如制造或者銷售方式ⅲ。在中國“商業(yè)秘密”這一概念在具體的法律條文中有較為完整表述?，F(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》第l0條將商業(yè)秘密定義為，不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。根據(jù)這一概念我們可以分析出商業(yè)秘密所具有的特征主要包括以下四個方面：
1．秘密性。即不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)屬性，也是其得以存在的基礎(chǔ)。然而值得注意的是，此處的“公眾”并不等同除商業(yè)秘密所有者以外的所有人，商業(yè)秘密的秘密性并不是絕對的，而是相對秘密性。此外，不同于商標(biāo)、專利等其他知識產(chǎn)權(quán)客體，商業(yè)秘密的秘密性并不等同于排他性。商業(yè)秘密所有者以外的第三人可以通過自行研究開發(fā)、反向工程等渠道獲取同樣的商業(yè)秘密。可見商業(yè)秘密可為多人掌握，但只要未達(dá)到眾所周知的程度，其秘密性并不因此而喪失，這也是商業(yè)秘密中，關(guān)于商業(yè)秘密的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
2．價值性。商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來利益，這種利益不但包括現(xiàn)實的經(jīng)濟利益，而且包括潛在的利益，也即競爭優(yōu)勢。這正是商業(yè)秘密所有者將此嚴(yán)加保護(hù)的根本原因，也是商業(yè)秘密與個人隱私等其他一般秘密最為顯著的區(qū)別。國家立法保護(hù)商業(yè)秘密的目的就在于維護(hù)所有者的經(jīng)濟利益和社會的經(jīng)濟秩序。如果商業(yè)秘密失去了價值衡量，其自然也就喪失了保護(hù)的必要性。在價值性，我們需要注意的是，主體不僅限于商業(yè)秘密的持有人，而且，還應(yīng)擴大到與商業(yè)秘密持有人有合作協(xié)議或是業(yè)務(wù)往來的分公司、子公司或經(jīng)其授權(quán)的企業(yè)。只有這樣，才能保障商業(yè)秘密的有效保護(hù)。
3．獨特性。商業(yè)秘密的獨特性要求其具有一定新穎性，即在一定時空范圍內(nèi)，該秘密是本企業(yè)過去未掌握和運用的，相同行業(yè)的其他企業(yè)也未掌握和運用的最新的秘密。而一般的常識、同行或者同專業(yè)普通技術(shù)人員都知曉的經(jīng)營、技術(shù)知識、信息或資料，以及根據(jù)已有的技術(shù)和經(jīng)營知識能顯而易見的技能、知識等，都不屬于商業(yè)秘密。這一特性體現(xiàn)了商業(yè)秘密所有者付出的智力創(chuàng)造性勞動?！皬膶＠ǖ慕嵌瓤?，盡管商業(yè)秘密不一定構(gòu)成發(fā)明，但它必須至少具有新穎的成分。在有關(guān)商業(yè)秘密案件的判決中，法院判決表明，商業(yè)設(shè)想要想獲得保護(hù)就必須是新的、奇特的、或獨創(chuàng)的、具體的。這種要求實際上無非是說信息或設(shè)想必須是非常識性的?！币虼?，保護(hù)商業(yè)秘密的實質(zhì)也在于保護(hù)權(quán)利人的智力創(chuàng)造性勞動。需要補充的，商業(yè)秘密的新穎性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，不必嚴(yán)苛按照發(fā)明或新型專利的新穎性標(biāo)準(zhǔn)，只要是企業(yè)主體付出了勞動在實踐或科學(xué)研究中所取得的成果運用于生產(chǎn)活動，為企業(yè)獲得了
商業(yè)利益，即可認(rèn)定為獨特性。
4．保密性。即指商業(yè)秘密所有者必須對該信息采取了合理的保密措施，努力使其處于秘密的保護(hù)狀態(tài)。在商業(yè)經(jīng)濟實踐中，判斷商業(yè)秘密所有者是否采取了合理的保密措施時，應(yīng)從主觀性要求和客觀性要求兩方面考慮，前者要求商業(yè)秘密的持有者必須有主觀的保密意愿，并采取了相當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?；客觀上則要求商業(yè)秘密在客觀上沒有被公眾了解或者沒有進(jìn)人公共領(lǐng)域。
二、侵犯商業(yè)秘密具體形式分析
當(dāng)前科技進(jìn)步與市場經(jīng)濟的發(fā)展，同時處于高速發(fā)展的模式，與此相對應(yīng)的是，經(jīng)濟主體的競爭日益激烈，商業(yè)秘密也日益成為市場主體保持自身競爭力的重要砝碼。侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)多種多樣，目前主要有以下幾種侵犯商業(yè)秘密的形式：
1．以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密?！闱闆r下，盜竊商業(yè)秘密，包括單位內(nèi)部人員盜竊、外部人員盜竊、內(nèi)外勾結(jié)盜竊等手段；所謂以利誘手段獲取商業(yè)秘密，通常指行為人向掌握商業(yè)秘密的人員提供財物或其他優(yōu)惠條件，誘使其向行為人提供商業(yè)秘密；所謂以脅迫手段獲取商業(yè)秘密，是指行為人采取威脅、強迫手段，使他人在受強制的情況下提供商業(yè)秘密；所謂以其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密，是指上述行為以外的其他非法手段。例如，通過商業(yè)洽談、合作開發(fā)研究、參觀學(xué)習(xí)等機會套取、刺探他人的商業(yè)秘密等。
2．披露、使用或允許他人以不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密。所謂披露，是指將權(quán)利人的商業(yè)秘密向第三人透露或向不特定的其他人公開，使其失去秘密價值；所謂使用或允許他人使用，是指非法使用他人商業(yè)秘密的具體情形。需要指出的是，以非法手段獲取商業(yè)秘密的行為人，如果將該秘密再行披露或使用，即構(gòu)成雙重侵權(quán)；倘若第三人從侵權(quán)人那里獲悉了商業(yè)秘密而將秘密披露或使用，也應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成侵權(quán)。
3．違反約定或競業(yè)禁止侵犯商業(yè)秘密。此種情形主要是那些合法掌握他人商業(yè)秘密的人，包括權(quán)利人的職工、與權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位和個人。侵權(quán)人違反保密約定或規(guī)定，或者向他人披露、擴散權(quán)利人的商業(yè)秘密；或者擅自使用權(quán)利人的商業(yè)秘密；或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。當(dāng)前，企業(yè)職工披露、泄露商業(yè)秘密已成為侵犯商業(yè)秘密最主要的形式，具體表現(xiàn)以下幾種形式：一是科技人員跳槽帶走原單位的科技成果、技術(shù)信息，利用其帶走成果和信息為新單位服務(wù)；二是本單位工作人員在職期間私下從事“第二職業(yè)”，利用的卻是工作單位的技術(shù)資源和信息資源；三是掌握單位核心秘密的技術(shù)人員或管理人員辭職后利用所知悉的秘密，另起爐灶與原單位展開競爭；四是一些企業(yè)人員離退病休離職后，利用原單位的商業(yè)秘密從事相同行業(yè)，使原單位競爭優(yōu)勢地位受到削弱，從而侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密。
4．第三人明知或應(yīng)知侵權(quán)人的侵犯商業(yè)秘密行為，卻仍然接受、獲取商業(yè)秘密，加以使用或者披露、擴散。在這里，第三人由于實施了上述行為，也理所當(dāng)然成為侵權(quán)人，這種行為依照《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，也構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。在最新通過的侵權(quán)責(zé)任法中，侵犯商業(yè)秘密行為并沒有被類型化到某一行為類別，但是這并不妨礙適用侵權(quán)責(zé)任法中關(guān)于其反商業(yè)秘密行為的認(rèn)定問題。
三、中國侵犯商業(yè)秘密法律救濟途徑
1．民法的基本保護(hù)。侵犯商業(yè)秘密大多是通過違約或者侵權(quán)的方式，因此民法上的救濟必不可少。中國《民法通則》第118條規(guī)定，“公民、法人的著作權(quán)(版權(quán))、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果受到竊取、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失?！彪m然這條規(guī)定并未直接提及侵害商業(yè)秘密的情形，但商業(yè)秘密作為項特殊的知識產(chǎn)權(quán)，和著作權(quán)、專利權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)同樣是智力勞動的成果，理應(yīng)同樣得到法律的保護(hù)，相信在將來的民法典中，侵犯商業(yè)秘密會單獨列在民事責(zé)任或侵權(quán)行為的體系中，以此來體現(xiàn)保護(hù)的力度。
2．競爭法律保護(hù)。1993年9月2日，八屆人大常委會三次會議通過了《反不正當(dāng)競爭法》，它將侵犯商業(yè)秘密的行為列為不正當(dāng)競爭行為，標(biāo)志著中國商業(yè)秘密保護(hù)法律制度的初步確立。這是當(dāng)前保護(hù)商業(yè)秘密的最主要的法律形式，它將那些用不正當(dāng)競爭手段獲得他人商業(yè)秘密的行為視為非法，并追究有關(guān)當(dāng)事人的法律責(zé)任，既克服了合同法保護(hù)商業(yè)秘密的缺陷，也部分排除了沒有侵權(quán)行為立法保護(hù)商業(yè)秘密的障礙。但它所反對的行為只是不正當(dāng)競爭行為，而不是所有的競爭行為。如果第三人通過正當(dāng)?shù)氖侄位蛘叻绞将@得了商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密，就不屬于非法行為。因此，通過《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)商業(yè)秘密的同時，應(yīng)利用其他法律進(jìn)行輔保護(hù)，否則不會達(dá)到最佳的保護(hù)狀態(tài)。
3．行政法律及規(guī)章保護(hù)。中國在通過行政立法和行政管制以保護(hù)商業(yè)秘密方面作出了較大的努力，國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中，
明確規(guī)定了職工違反合同約定或保密條款、侵犯商業(yè)秘密給用人單位造成經(jīng)濟損害的要承擔(dān)賠償責(zé)任；《工商行政管理機關(guān)行政處罰暫行規(guī)定》也有類似條款，即企業(yè)若認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，可向工商行政管理機關(guān)申請查處侵權(quán)行為，企業(yè)因此受到損害要求賠償也可以向工商行政管理機關(guān)提出調(diào)解請求，工商行政管理機關(guān)受理后可以進(jìn)行調(diào)解。
4．刑事法律保護(hù)。中國《刑法》設(shè)置了“侵犯商業(yè)秘密罪”這一罪名。第219j-~．規(guī)定有某些侵犯商業(yè)秘密行為并給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，將被處以相應(yīng)的刑罰。但是，由于“重大損失”的范疇難以明確，因而通過刑法對受侵犯的商業(yè)秘密進(jìn)行救濟只能在一系列法律保護(hù)中起到補充作用，對于“重大損失”這一模糊性概念，需要立法者或司法者做出具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以便利于商業(yè)秘密最嚴(yán)格、最強有力的保護(hù)。
四、對完善商業(yè)秘密立法的建議及分析
筆者認(rèn)為，在日益激烈的競爭中商業(yè)秘密侵權(quán)現(xiàn)象與日俱增，它嚴(yán)重破壞了正常的經(jīng)濟秩序。專門制定《商業(yè)秘密保護(hù)法》，一方面，有助于建立全社會的保護(hù)商業(yè)秘密的良好意識，從思想根源上杜絕不勞而獲。另一方面，也改變了中國目前對商業(yè)秘密保護(hù)立法分散的局面。首先，現(xiàn)行立法規(guī)定過于分散，內(nèi)容也較為片面。刑法僅以造成重大損失的結(jié)果來認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪；國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中職工違反合同約定或保密條款、侵犯商業(yè)秘密則只適用于存在或存在過勞動合同關(guān)系的企業(yè)與雇員或前雇員；而作為最重要法律依據(jù)的《反不正當(dāng)競爭法》則只規(guī)范經(jīng)營者之間的競爭關(guān)系。其次，現(xiàn)行立法在內(nèi)容上存在概念籠統(tǒng)、混亂，稱謂不統(tǒng)一等情況，缺乏可操作性。最后，現(xiàn)行立法對于商業(yè)秘密保護(hù)最直接的是《反不正當(dāng)競爭法》，這使得～部分人并不將商業(yè)秘密視為一種知識產(chǎn)權(quán)，而僅認(rèn)為其屬于一種競爭手段，已經(jīng)不利于商業(yè)秘密的有效保護(hù)。
完善中國對于商業(yè)秘密的保護(hù)，需伴隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，不斷地豐富商業(yè)秘密的內(nèi)涵，具體可以從以下幾個方面不斷地完善：
1．制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》。中國目前涉及商業(yè)秘密保護(hù)的法律主要有《反不正當(dāng)競爭法》、《民事訴訟法》及其司法解釋、《刑法》等法律，由于規(guī)定較為分散，沒有形成一個完整商業(yè)秘密保護(hù)的體系，因此，建立一部單獨的《商業(yè)秘密保護(hù)法》是非常必要的。在這部法律中，首先，應(yīng)明確商業(yè)秘密的概念及權(quán)屬。即應(yīng)當(dāng)以國內(nèi)立法的方式明確商業(yè)秘密是一項重要的知識產(chǎn)權(quán)，屬于民事權(quán)利分類中的絕對權(quán)，這樣不僅與國際商會及世貿(mào)組織等國際條約的規(guī)定相一致，并且也明確了商業(yè)秘密的所有人在其權(quán)利受到侵犯時，不僅可以適用《商業(yè)秘密保護(hù)法》，而且也可適用民法中的相關(guān)規(guī)定，使權(quán)利人被侵權(quán)時可依相關(guān)民事責(zé)任得到賠償，更好地保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)人的利益，加大了保護(hù)的法律強制力度，以及對認(rèn)定模糊性的去除。
2．?dāng)U大商業(yè)秘密的保護(hù)范圍。依據(jù)中國現(xiàn)行法律的規(guī)定，商業(yè)秘密保護(hù)的適用范圍限制在“經(jīng)營者與經(jīng)營者之間”，與發(fā)達(dá)國家立法及目前國際上的發(fā)展趨勢不符。在中國，還應(yīng)將一些傳統(tǒng)文化中的所以留下來的民族工藝及手法，包括餐飲、工業(yè)制成手法、手工藝品制作技術(shù)等，避免民族優(yōu)秀文化中，包含有商業(yè)秘密的內(nèi)容泄露，造成重大損失。
3．創(chuàng)新商業(yè)秘密侵權(quán)中的舉證責(zé)任配置。為使商業(yè)秘密的合法所有人或持有人在訴訟中的權(quán)利得到保障，中國可考慮在現(xiàn)行《民事訴訟法》或其司法解釋中規(guī)定有關(guān)商業(yè)秘密訴訟舉證責(zé)任的特別規(guī)定，以解決現(xiàn)行訴訟中被侵權(quán)人因舉證困難而導(dǎo)致無法維護(hù)自身合法權(quán)益的情況。這一點可以借鑒證據(jù)規(guī)定關(guān)于因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟的證明責(zé)任分配方法，實行由侵權(quán)人證明自己不存在運用商業(yè)秘密持有人商業(yè)秘密的方式或方法。
4．對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商業(yè)秘密的特別保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給商業(yè)秘密保護(hù)帶來的新問題是以往未遇到的，因此，針對目前網(wǎng)絡(luò)傳輸中的商業(yè)秘密保護(hù)問題作出相關(guān)法律規(guī)定，是極為必要和緊迫的。保護(hù)網(wǎng)絡(luò)上的商業(yè)秘密，除了要采取必要的技術(shù)防范措施外，還應(yīng)在單位內(nèi)部依法明確確立關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的管理規(guī)定并嚴(yán)格執(zhí)行，充分發(fā)揮法律及管理制度的作用。這對于全球各國立法者來說都是一個重大挑戰(zhàn)。我們要堅持技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與制度法律相結(jié)合的原則來處理和應(yīng)對。
第3篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；法律規(guī)制；技術(shù)信息
中圖分類號：D922.294 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）09-0105-04
目前，我國正處于大眾創(chuàng)新，萬眾創(chuàng)業(yè)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級過程中。商業(yè)秘密較其他知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段在企業(yè)競爭中的地位日益重要（比如，從枸櫞酸西地那非片的專利保護(hù)期限的終止案例可以看出專利技術(shù)保護(hù)的劣勢）。商業(yè)秘密的個性特征決定了商業(yè)秘密的司法保護(hù)不同之處。
一、商業(yè)秘密的法理分析
（一）商業(yè)秘密的定義
商業(yè)秘密是經(jīng)濟行為過程中產(chǎn)生的重要智慧財產(chǎn)。我國正在實施創(chuàng)新驅(qū)動經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略，商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的一部分有很重要的地位。如何權(quán)衡權(quán)利的使用者和擁有者利益糾紛首先取決于準(zhǔn)確地定位商業(yè)秘密的范疇。同時也是市場主體參與公平競爭的前提之一。準(zhǔn)確來說，商業(yè)秘密逐漸成為通用的國際法律術(shù)語是得益于于工業(yè)革命之后經(jīng)濟的迅速發(fā)展。此后各國對于商業(yè)秘密的定義都有相關(guān)闡述，但并未形成完全統(tǒng)一的理解。通過分析各國的商業(yè)秘密定義，我們得知商業(yè)秘密本身包括廣義商業(yè)秘密和狹義商業(yè)秘密兩類[1]。廣義商業(yè)秘密主要是指工業(yè)、管理和商業(yè)三方面的秘密信息。而狹義商業(yè)秘密一般特指技術(shù)信息秘密。
隨著1991年新民訴法的頒布實施，我國商業(yè)秘密作為嚴(yán)格法律術(shù)語第一次正式出現(xiàn)。涉及到商業(yè)秘密的規(guī)定主要集中在民訴法的第六十六條和第一百二十條。然而，此次出現(xiàn)并沒有對其含義做出明確界定。此后的最高院相關(guān)司法解釋也有涉及，并簡單列舉了商業(yè)秘密外延：“商業(yè)秘密主要是指技術(shù)信息秘密、商業(yè)情報和信息等當(dāng)事人不愿意公開的工商業(yè)秘密?！标P(guān)于商業(yè)秘密內(nèi)涵的進(jìn)一步解釋隨著1993年反不正當(dāng)競爭法的頒布實施得以實現(xiàn)。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，是具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。此后，國家工商行政機關(guān)在1995年做出的部門規(guī)章對此內(nèi)涵做出了更詳盡的解釋。1997年《刑法》修訂中明確規(guī)定侵犯商業(yè)秘密行為構(gòu)成犯罪。侵犯商業(yè)秘密罪對于商業(yè)秘密的內(nèi)涵與外延界定和《反不正當(dāng)競爭法》完全一致。綜上所述，我國商業(yè)秘密定義采取了廣義類型。
（二）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
中國自古就有“祖?zhèn)鹘^技”、“獨家秘方”等記載，雖然古漢語法律對此類獨有信息并未采取認(rèn)可和保護(hù)措施，但不難看出我們祖輩已經(jīng)深刻認(rèn)識到此類獨占信息特有的價值。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)秘密無形資產(chǎn)逐步成為商事競爭主體追逐目標(biāo)。正如《歐盟商業(yè)秘密指令草案》第二條所規(guī)定，商業(yè)秘密受法律保護(hù)應(yīng)具備三個構(gòu)成要件：（1）信息具有秘密性；（2）具有商業(yè)價值；（3）持有人采取了合理的保密措施[2]。
第一，秘密性，也即非公知性。具體來說，就是該信息不為公眾所知悉，處于持續(xù)保密狀態(tài)中。不能對外與公開，一經(jīng)公開，該信息的部分經(jīng)濟價值或者全部經(jīng)濟價值就會消失。而同為無形資產(chǎn)的專利權(quán)保護(hù)客體和商業(yè)秘密則完全不同。專利權(quán)法律保護(hù)的前提基礎(chǔ)是公開專有技術(shù)的全部信息。所以，秘密性是商業(yè)秘密首要構(gòu)成要件。但是，對于商業(yè)秘密的秘密性要求不能走向絕對化。商業(yè)秘密客觀上不可能處于絕對的安全保密環(huán)境之中。對商業(yè)秘密的持續(xù)管理過程中，會出現(xiàn)一定范圍內(nèi)的參與管理和使用的工作人員知悉該秘密，而此狀態(tài)下的知悉范圍必須保證在最低限度內(nèi)。正如美國馬薩諸塞州判例中所記載：“商業(yè)秘密的秘密性特征在此種狀態(tài)下不會喪失，即該商業(yè)秘密因制造工程或者其他情形向相關(guān)工作人員或者職能人員進(jìn)行公開。因為沒有上述人員的參與，該商業(yè)秘密的價值無法形成?！本C上所述，非公知性是屬于商業(yè)秘密最基礎(chǔ)和最核心的構(gòu)成要件[3]。除必要的知悉人外，秘密性最主要強調(diào)該商業(yè)秘密對于同行業(yè)競爭者必須處于絕密狀態(tài)。
第二，經(jīng)濟性，即價值性。商業(yè)秘密能夠給權(quán)利使用者和擁有者帶來競爭上的優(yōu)勢和經(jīng)濟效益，商業(yè)秘密價值性特征是獲得法律保護(hù)的動力和源泉。商業(yè)秘密的價值性特征表現(xiàn)豐富：商事主體財富的直接增值；相同產(chǎn)出所需成本投入減少；同業(yè)競爭者趕超研發(fā)該商業(yè)秘密所付出的直接代價等等。對于商業(yè)秘密經(jīng)濟性價值認(rèn)定必須采取綜合因素公平對待處于不同狀態(tài)下的商業(yè)秘密：尚且處于研發(fā)階段并準(zhǔn)備使用的商業(yè)秘密；研發(fā)成功并已經(jīng)投放市場使用的商業(yè)秘密；投放市場并立即產(chǎn)生經(jīng)濟效益的商業(yè)秘密；投放市場但需要較長周期方可產(chǎn)生經(jīng)濟效益的商業(yè)秘密等。以上四種狀態(tài)下的商業(yè)秘密均具有價值性[4]。但是，某項商業(yè)秘密如不能帶給商事主體競爭優(yōu)勢和經(jīng)濟價值，也就無秘密性可言，則不需要法律特別保護(hù)。由此可見，商業(yè)秘密的秘密性和價值性之間相輔相成。
第三，商業(yè)秘密保密性，即商業(yè)秘密權(quán)利人已經(jīng)采取合理保密措施。商業(yè)秘密持有人對技術(shù)信息與經(jīng)營信息已經(jīng)采取保密措施，是否采取已經(jīng)采取適合的保密措施是商業(yè)秘密尋求司法保護(hù)的前提基礎(chǔ)，更是該技術(shù)信息與經(jīng)營信息能否上升為商業(yè)秘密的重要前提。保密性、實用性和秘密性三者是商業(yè)秘密不可或缺的構(gòu)成要件。其中，實用性是保密性的目的，而秘密性是實用性的前提[5]。保密性、實用性和秘密性是司法保護(hù)中確定商業(yè)秘密保護(hù)客體的主要依據(jù)，也是商業(yè)秘密的最本質(zhì)特征。
二、安徽省商業(yè)秘密司法保護(hù)的數(shù)據(jù)分析
通過分析安徽省各級人民法院受理的涉及相關(guān)商業(yè)秘密糾紛的案件，我們得知安徽省在2011年至2015年將近五年之間總受理27起商業(yè)秘密糾紛案件，其中屬于商業(yè)秘密侵權(quán)類型的有15件，剩余兩件為涉及商業(yè)秘密合同的糾紛。如果對同一案件的一、二審程序予以合并，并且扣除案件未審結(jié)情形，則僅僅剩余15起完整的單個商業(yè)秘密案件。由于并未檢索到與商業(yè)秘密相關(guān)的刑事案件材料信息，所以以上案件全部屬于民事侵權(quán)案件。此外，本次基礎(chǔ)數(shù)據(jù)的另一來源是通過向相關(guān)研究機構(gòu)和本地企業(yè)發(fā)放關(guān)于商業(yè)秘密的調(diào)查問卷。調(diào)查問卷設(shè)置了57個相關(guān)問題，采取的形式主要是客觀題（不定項選擇題目和單項選擇題目居多），僅僅設(shè)置了一道簡單題。本次問卷一共發(fā)放200份，回收156份，經(jīng)篩選判定作為分析對象的完全問卷有135份，超過67%的有效回收率。
通過對以上檢索和收集的數(shù)據(jù)進(jìn)行分析，可以得出我省目前商業(yè)秘密保護(hù)的基本情況以及特點。主要包括以下幾個方面：
（一）涉及商業(yè)秘密的商事主體類型主要是公司
首先，本次收集的作為研究對象的有效案件一共15起，分析得出有13起案件中公司是原告角色，占總比例的87%；有9起案件中公司是被告角色，占總比例的60%。其次，本次收集的作為研究對象的有效調(diào)查問卷一共有135份，分析得出有112份是由商事企業(yè)提供的，占總比例的83.73%。兩組來源數(shù)據(jù)可以充分說明，在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展過程中，作為無形資產(chǎn)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息已經(jīng)成為企業(yè)經(jīng)營過程中的重要組成部分。調(diào)查問卷中有超過41%的本地企業(yè)強烈建議制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法。由此可以看出，企業(yè)相互之間的商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛日益增多，企業(yè)對于商業(yè)秘密的實際重視程度也是逐漸的增強。
（二）經(jīng)營秘密糾紛案件在商業(yè)秘密中的比重相對較小
本次收集的作為研究對象的有效案件一共15起，分析得出單純涉及經(jīng)營信息秘密的僅有5起，僅占總比例的33.3%；而單純涉及技術(shù)信息秘密的有8起，占到總比例的53.3%；技術(shù)信息秘密和經(jīng)營信息秘密兼有的案件2起，占總比例的13.3%。實際上，經(jīng)營信息秘密的重要性不言而喻，發(fā)生侵權(quán)之后給企業(yè)帶來的損失相當(dāng)嚴(yán)重。那么為什么在司法實務(wù)過程中，經(jīng)營信息糾紛比重相對較?。看朔N結(jié)果的發(fā)生原因可能是經(jīng)營信息自身特點所導(dǎo)致，經(jīng)營信息秘密的保護(hù)較技術(shù)信息秘密的保護(hù)難度大，糾紛發(fā)生之后，就經(jīng)營信息秘密侵權(quán)事實的舉證遠(yuǎn)比技術(shù)秘密信息侵權(quán)事實的舉證不易?；谠V訟成本的考慮，尋求經(jīng)營信息秘密保護(hù)的司法案件相對少一些。
（三）企業(yè)對于商業(yè)秘密保護(hù)水平有限
首先，本次收集的作為研究對象的有效案件一共15起，分析得出沒有任何原告主動在庭審過程中提出秘密點的范圍，唯一一起涉及秘密點的案件是法院行使釋明權(quán)的結(jié)果。奇怪之處在于，15起案件之中原告獲得實質(zhì)勝利的情形有11起，占總比例的73%。其中包括，1起案件的原告勝訴判決，3起案件的原告獲得賠償并得到被告停止侵權(quán)承諾后撤訴以及7起案件的調(diào)解中原告獲得賠償。唯一的一起原告獲得勝訴判決案件中，原告在法院行使釋明權(quán)之后說明了秘密點。而唯一的采取判決形式原告勝訴的案件也發(fā)生了被告上訴之后撤回上訴情形。從此可以得出，15起有效商業(yè)秘密案件的調(diào)撤率達(dá)到100%。事實證明，作為保護(hù)商業(yè)秘密的案件原告和作為被訴侵權(quán)的案件被告都沒有認(rèn)識到商業(yè)秘密保護(hù)的核心與實質(zhì)問題，更沒有掌握商業(yè)秘密案件的訴訟技巧和規(guī)律。當(dāng)然，法院在訴訟調(diào)解工作中的重大貢獻(xiàn)毋庸置疑，但企業(yè)對于商業(yè)秘密維權(quán)工作的方法缺失現(xiàn)象也可以從較高的調(diào)撤率中得到體現(xiàn)。案件涉及的企業(yè)對商業(yè)秘密的基礎(chǔ)理論知識嚴(yán)重缺失，甚至是關(guān)于商業(yè)秘密的概念都未能了解全面。企業(yè)不能區(qū)分技術(shù)信息和經(jīng)營信息秘密的差別，不能區(qū)分專利和專有技術(shù)商業(yè)秘密之間的不同。所以，10起涉及技術(shù)信息秘密糾紛案件中竟然有超過4起案件中的技術(shù)秘密涉及到了專利保護(hù)的問題。
其次，本次收集的作為研究對象的有效調(diào)查問卷一共有135份，分析得出有67%的企業(yè)竟然認(rèn)為自己從未發(fā)生商業(yè)秘密的泄密現(xiàn)象。而實際上，企業(yè)商業(yè)秘密泄露的情形發(fā)生可能大大的超過調(diào)查問卷中企業(yè)自認(rèn)為的比例。企業(yè)對于商業(yè)秘密的基礎(chǔ)知識嚴(yán)重不足將導(dǎo)致企業(yè)在商業(yè)秘密保護(hù)中甚至很難意識到自己持有的商業(yè)秘密被侵權(quán)現(xiàn)象已經(jīng)發(fā)生。
（四）舉證問題
舉證問題是商業(yè)秘密案件認(rèn)定事實和審理的重難點，同時也是商業(yè)秘密糾紛案件中的復(fù)雜問題。本次收集的作為研究對象的有效案件一共15起，分析得出僅僅只有1起案件涉及到了技術(shù)查新報告的提出，沒有任何案件進(jìn)行了司法鑒定。沒有任何案件當(dāng)事人會提出對該商業(yè)秘密是否屬于公知信息進(jìn)行司法鑒定，也沒有任何案件當(dāng)事人提出對該商業(yè)秘密的信息相似度進(jìn)行司法鑒定。甚至在15起案件之中，沒有任何案件審理涉及到專家證人。僅僅只在兩起商業(yè)秘密侵權(quán)保護(hù)案件中出現(xiàn)原告企業(yè)對自己的商業(yè)秘密采取了保護(hù)措施和制定了規(guī)章進(jìn)行舉證，這個比例很小，占總比例的13%多一點。這就不難解釋為什么僅僅只有1起案件是通過判決原告獲得勝訴。舉證問題的不足可以再一次印證涉案企業(yè)對于商業(yè)秘密糾紛的審理規(guī)則、舉證方法和核心要點相關(guān)知識的匱乏。
本次收集的作為研究對象的有效案件一共15起，分析得出全部15起案件都進(jìn)行的是公開開庭審理。一定程度上可以說明，沒有任何案件的原被告申請不公開開庭審理。當(dāng)然了，實際上是否有到庭旁聽者我們不得而知。但是是否申請是另外一個問題，涉及到商業(yè)秘密的秘密性保護(hù)。分析同樣可以看出沒有任何案件在證據(jù)展示階段或者其他審理階段中簽訂過相關(guān)的保密協(xié)議。僅僅有1起案件中，法院明示了商業(yè)秘密的非權(quán)利方應(yīng)盡保密義務(wù)。綜上所述，進(jìn)一步說明了掌握商業(yè)秘密的企業(yè)對于正確的商業(yè)秘密訴訟知識的匱乏以及掌握商業(yè)秘密企業(yè)對于自身商業(yè)秘密正確的保密措施和意識的不足之處。通過分析得出，15起案件之中有一起案件雙方當(dāng)事人在法院的主持之下將涉及到商業(yè)秘密信息的存儲硬盤予以當(dāng)場銷毀并且記錄在案。對于涉及商業(yè)秘密案件信息的保存和保護(hù)方面，這起案件給與了我們更多啟示。
三、商業(yè)秘密司法保護(hù)的對策與建議
（一）舉證規(guī)則的完善
關(guān)于商業(yè)秘密的舉證責(zé)任問題不同于專利侵權(quán)案件。對于專利侵權(quán)訴訟，一般是依據(jù)《專利法》就涉及新產(chǎn)品專利方法問題具體由侵權(quán)人來舉證證明其方法區(qū)別于專利權(quán)保護(hù)客體。相關(guān)法律規(guī)定，商業(yè)秘密糾紛案件中應(yīng)采取“誰主張，誰舉證”規(guī)則[6]。實際上，法院審理商業(yè)秘密糾紛訴訟時所采取的證明責(zé)任規(guī)則和一般的侵權(quán)訴訟一致。舉證責(zé)任倒置規(guī)則并未出現(xiàn)在商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟中。同樣作為企業(yè)無形資產(chǎn)重要部分，商業(yè)秘密具有自己的個性。法院并不能在具體案件之中為了保護(hù)一方的商業(yè)秘密權(quán)利，而隨意公開另一方的商業(yè)秘密。即使，被告方只是具有使用自己所有商業(yè)秘密的可能性。商業(yè)秘密案件之中，權(quán)利人主要有以下證明義務(wù)：證明其所有的商業(yè)秘密符合法律規(guī)定；證明被告方的行為損害了權(quán)利人利益；證明被告方具體實施了《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的商業(yè)秘密侵權(quán)行為；以上二者之間存在因果關(guān)系。
依據(jù)現(xiàn)有法律，權(quán)利人基本需要承擔(dān)所有舉證責(zé)任。所以，為了更好地保護(hù)商業(yè)秘密，司法實務(wù)過程中并不能機械要求權(quán)利人全部完成?；谏虡I(yè)秘密糾紛案件的個性，被告方實施的侵權(quán)行為極具隱蔽性，證據(jù)很難準(zhǔn)確掌握，司法實務(wù)中可以適當(dāng)運用經(jīng)驗法則依照高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)降低權(quán)利人證明標(biāo)準(zhǔn)。此類舉證責(zé)任的“轉(zhuǎn)移”需要條件的，并不等同于舉證責(zé)任倒置規(guī)則。舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移，即在侵權(quán)糾紛案件中，原告完成對被控侵權(quán)人違法行為合理證明前提下，允許舉證責(zé)任向被告轉(zhuǎn)移，被告負(fù)有證明自己行為不違法的義務(wù)。舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移必須堅持誠實信用和公平原則，必須做到當(dāng)事人舉證能力的適當(dāng)平衡。司法實務(wù)中，認(rèn)定原告方對“被控侵人違法行為存在”舉證充分后，才能確定由被告方承擔(dān)舉證責(zé)任。這是舉證責(zé)任“轉(zhuǎn)移”適用的前提條件[7]。舉證不能的不利后果，在權(quán)利人無法證明被告違法行為存在情形下，仍然由原告方承擔(dān)，不能將原告證明該事實存在的責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告。
（二）權(quán)利人應(yīng)當(dāng)請求法院保全證據(jù)，及時固定爭議點，力爭舉證先機
實務(wù)過程中，當(dāng)被控侵權(quán)人轉(zhuǎn)移、銷毀或隱匿證據(jù)時，權(quán)利人無法通過訴訟程序得到保護(hù)。被告方的侵權(quán)行為極其隱蔽，一旦其覺察到卷入訴訟，很有可能采取以上行為[8]。法院及時的證據(jù)保全在商業(yè)秘密糾紛案件審理過程中至關(guān)重要。以生產(chǎn)方法類商業(yè)秘密技術(shù)信息為例，應(yīng)當(dāng)在獲取被控侵權(quán)人生產(chǎn)流程后進(jìn)行固定，請求法院采取證據(jù)保全，同時請求相關(guān)鑒定機構(gòu)鑒定。很多商業(yè)秘密糾紛案件原告之所以被動，就是因為沒有及時固定證據(jù)，舉證失利。
（三）法院對于秘密點的確認(rèn)同樣重要
權(quán)利人對于自己所有的商業(yè)秘密范圍應(yīng)當(dāng)界定清楚，以方便“秘密點”確定。商業(yè)秘密的范圍是否具體明確直接影響對被訴侵權(quán)的經(jīng)營信息和技術(shù)信息比對結(jié)果[9]。此舉有利于法院對權(quán)利界限的明晰，有利于清楚認(rèn)定被控侵權(quán)人使用信息是否與權(quán)利人的商業(yè)秘密范圍實質(zhì)相同或者相同。寬泛與籠統(tǒng)的范圍將會導(dǎo)致法院難以確定商業(yè)秘密保護(hù)范圍，最終導(dǎo)致敗訴發(fā)生。
（四）加強商業(yè)秘密保護(hù)的前期準(zhǔn)備工作
具體包括以下內(nèi)容，保密范圍與人員的確定、保密協(xié)議的簽訂、競業(yè)限制協(xié)議的簽訂、與人員義務(wù)的約定。完善采取以上措施可以在商業(yè)秘密訴訟中做到有理有據(jù)。實務(wù)過程中，經(jīng)常出現(xiàn)商事主體和勞動者沒有簽訂競業(yè)限制協(xié)議或者保密協(xié)議，甚至出現(xiàn)勞動合同沒有簽訂情形。
參考文獻(xiàn)：
〔1〕王記恒，王先林.論我國競爭法視野下的商業(yè)秘密[J].法學(xué)論壇，2006（6）：3.
〔2〕倪明，高飛.淺析商業(yè)秘密的法律規(guī)制[J].中國證券期貨，2012（3）.
〔3〕張麗萍.商業(yè)秘密法律保護(hù)與救濟研究[J].山東大學(xué)學(xué)報，2008.11-12.
〔4〕倪才龍.商業(yè)秘密保護(hù)法[M].上海：上海大學(xué)出版社，2005.38.
〔5〕孔祥俊.反不正當(dāng)竟?fàn)幏ǖ倪m用與完善[M].北京：法律出版社，1999，6.447.
〔6〕張玉瑞.商業(yè)秘密的法律保護(hù)[M].金城出版社，2002.125.
〔7〕孔祥俊.商業(yè)秘密保護(hù)法原理[M].北京：中國法制出版社，1999.38.
第4篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
論文關(guān)鍵詞 商業(yè)秘密 法律保護(hù) 反不正當(dāng)競爭法
在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下,商業(yè)秘密已經(jīng)成為眾多企業(yè)的生命之源,但在現(xiàn)實中,企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯的情況卻屢見不鮮。目前國家對于商業(yè)秘密保護(hù)高度關(guān)注,在立法上已經(jīng)初步建立起商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系框架。但是,隨著市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展,市場對商業(yè)秘密法律保護(hù)制度的各個方面都提出了更高標(biāo)準(zhǔn)的要求。本文擬對商業(yè)秘密的內(nèi)涵、保護(hù)現(xiàn)狀等問題進(jìn)行分析,并在此基礎(chǔ)上對商業(yè)秘密保護(hù)的法律制度建設(shè)提出相關(guān)建議,以期對相關(guān)法律制度的建設(shè)有所裨益。
一、商業(yè)秘密的界定
關(guān)于商業(yè)秘密的概念界定,西方發(fā)達(dá)國家的立法、理論以及國際法中都有涉及,如美國在其1979年出臺的《美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法》中,將商業(yè)秘密定義為:“包括配方、模型、編輯、計劃、設(shè)計、方針、技術(shù)、程序的信息,必須:(1)因并不為眾所周知、無法由他人通過正當(dāng)方法輕易獲知、其泄露或者使用能夠使他人獲取經(jīng)濟利益,而具有現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟價值;(2)根據(jù)具體情況采取了合理的努力,以維持其秘密性”。 德國立法中沒有對商業(yè)秘密作出明確規(guī)定,但按照聯(lián)邦法院及學(xué)說的見解,商業(yè)秘密是指所有人有保密的意思、具有正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟利益的一切與經(jīng)營有關(guān)的尚未公開的信息。其構(gòu)成要件有:秘密性、保密的意思和保密的利益等。 日本《不正當(dāng)競爭防止法》第二條第三款規(guī)定:“本法所稱的商業(yè)秘密,是指在商業(yè)活動中使用的制造方法、銷售方式或者其他任何技術(shù)或者經(jīng)營信息,該信息作為秘密進(jìn)行保持,且不為公眾所知悉。”
商業(yè)秘密出現(xiàn)在我國立法中最早是在1991年修改頒布的《中華人民共和國民事訴訟法》中,但沒有界定商業(yè)秘密的具體概念。1993年出臺的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》將商業(yè)秘密概括為某種技術(shù)信息和經(jīng)營信息。1997年《國家經(jīng)貿(mào)委辦公廳關(guān)于加強國有企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)工作的通知》中也規(guī)定:“商業(yè)秘密主要是指制作方法、技術(shù)、工藝、配方、數(shù)據(jù)、程序、設(shè)計、客戶名單、貨源情報、招投標(biāo)文件以及其他技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。隨著我國于2001年正式加入世界貿(mào)易組織(WTO),TRIPS協(xié)議中的規(guī)定也開始可以適用于我國國內(nèi)。綜上,我國在立法中對商業(yè)秘密的保護(hù)范圍也同樣經(jīng)歷了一個不斷擴大的過程。
二、我國商業(yè)秘密法律保護(hù)現(xiàn)狀
(一)目前立法現(xiàn)狀
我國商業(yè)秘密保護(hù)立法只有短短十幾年的歷史,較發(fā)達(dá)國家來說起步較晚,而且差距也是很大的,但國家對商業(yè)秘密保護(hù)越來越重視,商業(yè)秘密保護(hù)立法發(fā)展也非常快,商業(yè)秘密保護(hù)的民事、刑事、行政法律體系已初步建立。
1.民事法方面
《民法通則》中雖然沒有明確關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定,但基于商業(yè)秘密的知識產(chǎn)權(quán)屬性,可以依據(jù)《民法通則》中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù),其一百一十八條規(guī)定:“公民、法人的著作權(quán)(版權(quán))、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的,有權(quán)要求停止侵害,消除影響,賠償損失?！?/p>
《合同法》頒布后,對商業(yè)秘密有了明確的界定,另外,在《勞動法》中也規(guī)定有保護(hù)商業(yè)秘密的相關(guān)內(nèi)容?！秳趧臃ā范l:“勞動合同當(dāng)事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項”,第一百零二條還規(guī)定了違反保密事項所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
2.經(jīng)濟法方面
1993年,我國頒布實施了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》,這是我國商業(yè)秘密保護(hù)立法史上的里程碑式的事件,標(biāo)志著我國商業(yè)秘密保護(hù)立法進(jìn)入了一個嶄新的階段?！斗床徽?dāng)競爭法》是我國目前保護(hù)商業(yè)秘密的主要法律形式,這也是世界其他國家的通行做法?！斗床徽?dāng)競爭法》首次在立法中界定了商業(yè)秘密的內(nèi)涵,該法第十條第三款規(guī)定:“本條所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”并在同一條中詳細(xì)列舉了商業(yè)秘密侵權(quán)行為的類型:“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。”同時,在該法的“法律責(zé)任”一章,還規(guī)定了商業(yè)秘密侵權(quán)行為的一系列民事責(zé)任和行政責(zé)任,形成了商業(yè)秘密保護(hù)的一整套體系。
3.行政法方面
1995年國家工商行政管理局頒布實施的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》,在《反不正當(dāng)競爭法》的基礎(chǔ)上,進(jìn)一步細(xì)化并完善了相關(guān)規(guī)定。作為一部單行的行政法規(guī),《若干規(guī)定》延伸了《反不正當(dāng)競爭法》的精神,特別對于權(quán)利人的行政救濟措施作了明確規(guī)定,例如第六條規(guī)定,在案件審理過程中,遭受侵害的權(quán)利人在提供擔(dān)保的情況下,可以申請行政機關(guān)預(yù)先扣留侵權(quán)人占有的商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其有關(guān)資料或申請停止銷售商業(yè)秘密技術(shù)產(chǎn)品。
4.刑法方面
1997年《刑法》增加了“侵犯商業(yè)秘密罪”的罪名,明確了商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范疇,同時也首次在刑事法中給予了商業(yè)秘密以明確的保護(hù)措施。該法第二百一十九條明確規(guī)定:“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金……”。1997年《刑法》對于商業(yè)秘密保護(hù)的有關(guān)規(guī)定,使商業(yè)秘密的刑法保護(hù)有了立法上的依據(jù),彌補了以往我國刑法保護(hù)不力的不足。
(二)目前立法中存在的問題
1.沒有統(tǒng)一規(guī)定,立法過于分散
前已述及,目前我國關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的立法規(guī)范散見于民事法、刑事法以及行政法等各個單行法律法規(guī)中,這種做法帶來了在概念界定、理論依據(jù)、適用、執(zhí)行等各方面的混亂。如對于概念的界定,《合同法》使用的是“技術(shù)秘密”的表述方式,《反不正當(dāng)競爭法》使用的是“商業(yè)秘密”,《勞動法》中使用的是“保密事項”的表述。而各個法規(guī)從不同的角度進(jìn)行保護(hù),合同法是從合同關(guān)系為基礎(chǔ)進(jìn)行保護(hù),反不正當(dāng)競爭法則是以侵權(quán)行為理論和反不正當(dāng)競爭理論為基礎(chǔ),勞動法則是從勞動關(guān)系角度進(jìn)行保護(hù),這些分散的規(guī)定必然會造成法律適用上的混亂。
2.傾向于行政法保護(hù),其他法律保護(hù)不力
目前關(guān)于商業(yè)秘密保護(hù)的直接立法規(guī)定,僅見于《反不正當(dāng)競爭法》中的兩個條文和《刑法》第二百一十九條中關(guān)于侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定。刑法是對于嚴(yán)重侵犯社會秩序的行為進(jìn)行刑罰制裁,因此關(guān)于該方面的法律保護(hù),實踐中是以《反不正當(dāng)競爭法》為主的,而《反不正當(dāng)競爭法》是經(jīng)濟法,強調(diào)的是行政監(jiān)管,有著明顯的行政監(jiān)管法、權(quán)力保護(hù)色彩。行政監(jiān)督權(quán)的優(yōu)點很明顯,那就是利用行政部門的職權(quán)強力監(jiān)管侵犯商業(yè)秘密的行為,但其不利方面是無法實現(xiàn)損害賠償,當(dāng)事人仍然必須通過民事訴訟來維護(hù)自己的權(quán)利。
3.民事法保護(hù)不力
由于行政救濟不能滿足權(quán)利人彌補損失的需要,當(dāng)事人只能轉(zhuǎn)向民事救濟以求獲賠,然而,我國民事救濟制度的三大缺陷,導(dǎo)致商業(yè)秘密權(quán)利人的民事救濟也成為可望不可及的“空中樓閣”:缺陷一,商業(yè)秘密訴前救濟制度缺失;缺陷二,被告侵犯商業(yè)秘密行為具有手段多樣和隱蔽性特征,但原告必須負(fù)責(zé)舉證證明被告實施了侵犯商業(yè)秘密行為:缺陷三,訴訟、仲裁期間商業(yè)秘密保護(hù)制度不健全,失密風(fēng)險極高。
三、關(guān)于我國商業(yè)秘密保護(hù)的改革建議
針對我國商業(yè)秘密保護(hù)現(xiàn)狀中存在的問題,我們需要從統(tǒng)一立法、完善民事保護(hù)制度、完善配套制度等多個方面進(jìn)行改進(jìn),才能真正形成切實有效的商業(yè)秘密保護(hù)體系。
(一)制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法
商業(yè)秘密涉及到我們社會生活和經(jīng)濟生活的各個方面,與市場經(jīng)濟的運行息息相關(guān),影響著權(quán)利人、國家、員工等各種主體的切身利益。同時,隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展和與世界經(jīng)濟的聯(lián)系越來越緊密,只有對商業(yè)秘密進(jìn)行足夠的保護(hù),才能促進(jìn)與商業(yè)秘密相關(guān)的經(jīng)濟的發(fā)展,而要進(jìn)行足夠的保護(hù),從根本上來說,我們必須從宏觀出發(fā),制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法,設(shè)置商業(yè)秘密保護(hù)的法律原則,統(tǒng)一各項商業(yè)秘密保護(hù)的具體制度,完善具體措施,這樣才能更深入更全面地保護(hù)商業(yè)秘密。
(二)完善各項民事保護(hù)制度
首先,應(yīng)明確商業(yè)秘密的民事權(quán)利屬性。“如果不承認(rèn)商業(yè)秘密具有民事權(quán)利的屬性,實踐中已經(jīng)大量存在的商業(yè)秘密許可、轉(zhuǎn)讓行為、商業(yè)秘密入股行為,及商業(yè)秘密的繼承行為等法律事實就失去其法理基礎(chǔ),成為‘無本之木’”。
第5篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
一、 商業(yè)秘密的概念和性質(zhì)
盡管各國的法律對與商業(yè)秘密幾乎都有自己的一套定義，但是在國際經(jīng)濟一體化的背景下，商業(yè)秘密的國際化保護(hù)變得越來越重要，同時關(guān)于商業(yè)秘密的國際公約的影響力也日漸增大，所以各國關(guān)于商業(yè)秘密的定義相互影響，具有了很大的趨同性。
美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法第1條對于商業(yè)秘密的界定為：“商業(yè)秘密是包括配方、模型、編輯、計劃、設(shè)計、方法、技術(shù)、程序在內(nèi)的信息，它必須（1）因并不眾所周知、無法由他人通過正當(dāng)方法輕易獲取、其泄漏或者使用能夠是他人獲取經(jīng)濟利益的具有現(xiàn)實的或潛在的獨立價值；（2）已盡合理的努力維持其秘密性?！?/p>
TRIPS中第7節(jié)對于商業(yè)秘密的規(guī)定是“-其在下列意義上屬于秘密，及其作為一個整體或作為其組成部分的確切構(gòu)造或組合，未被通常從事該類信息工作的領(lǐng)域內(nèi)的人們普遍知悉或者容易獲得；-由于是秘密而具有商業(yè)價值；-合法控制該信息的人根據(jù)情況采取了合理的保密措施。”
我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條對于商業(yè)秘密的規(guī)定是：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！?/p>
從上述幾個定義可以看出，對于商業(yè)秘密有幾個公認(rèn)的要件：第一，商業(yè)秘密是一種信息，這種信息在具體種類的列舉上來說可以是配方、模型、設(shè)計、計劃、方法、技術(shù)或程序，在抽象的分類上可以包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息。在外延的范圍上，商業(yè)秘密的要比專利、商標(biāo)或者是著作作品的范圍更寬，它不拘泥于某一種固定的形式（但是它一定是具有具體形式而不僅僅是單純的構(gòu)想和抽象的概念），只要是負(fù)載了有價值的信息即可。第二，商業(yè)秘密是一種不為公眾所知悉的信息，也就是商業(yè)秘密的“秘密性”。這里的不為公眾知悉，標(biāo)準(zhǔn)顯然不能用專利或者是著作權(quán)的新穎性來衡量，它所強調(diào)的不眾所周知是指不為相關(guān)領(lǐng)域內(nèi)的人們所普遍知悉，換言之，商業(yè)秘密中的新穎性（借用這一表達(dá)法）是相對的，只要凝結(jié)了權(quán)利人的勞動、精力或者金錢，哪怕是其競爭者也同時合法擁有同樣的信息而沒有向社會公眾公開，那么依然構(gòu)成商業(yè)秘密。因此，實際上可以這樣理解，商業(yè)秘密中的新穎性是和它的秘密性相連的，只要某種信息在事實上保持了秘密性，那么它也就具有了最低限度的新穎性，而無需再重新根據(jù)信息的物理性質(zhì)來判定其新穎性。第三，商業(yè)秘密是和經(jīng)濟利益相連或者說是具有商業(yè)價值的。所謂價值，“就是支持有商業(yè)秘密這能夠因持有商業(yè)秘密而比不知道或未使用該商業(yè)秘密的競業(yè)者具有競爭優(yōu)勢。” 值得注意的是，具有經(jīng)濟（商業(yè)）價值并不意味著只有運用于商業(yè)上的信息才受法律保護(hù)，一些尚處于開發(fā)階段的技術(shù)或者是即將投入實際運用的信息也是屬于商業(yè)秘密范疇的。所以，對于商業(yè)秘密的保護(hù)不僅限于有實際價值的信息，也包括具有潛在價值的信息。第四，商業(yè)秘密必須是經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的信息。這種保密措施包括對于內(nèi)部人的，也包括對于外部人的，既包括物理性的（比如將絕密文件放進(jìn)保險箱，在廠房外面修筑圍墻等等），也包括抽象性的（比如訂立員工保密條款，要求訂立合同的對方承擔(dān)保密義務(wù)等等）。這些措施的采取應(yīng)該遵循一個合理的度，也就是說，不要求權(quán)利人必須面面俱到，將所有可能泄漏秘密的渠道都有效的封堵（實際上也是不可能的，因為這樣無疑過分加大了權(quán)利人的運營成本，使其承擔(dān)了過重的法律責(zé)任），只要權(quán)利人努力維持其秘密性，其采取一般正常水平的保密措施，盡到了合理的注意義務(wù)即可，至于更加具體的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該在個案中結(jié)合實際情況具體分析。
關(guān)于商業(yè)秘密的法律性質(zhì)歷來爭議頗多，因為具有何種性質(zhì)是決定商業(yè)秘密到底應(yīng)該由何種法律來規(guī)范的關(guān)鍵。
在美國，對于商業(yè)秘密的性質(zhì)主要有財產(chǎn)權(quán)說和準(zhǔn)財產(chǎn)權(quán)說，財產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為商業(yè)秘密是人類智力勞動的成果，屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇，商業(yè)秘密可以轉(zhuǎn)讓、繼承、遺贈，因此是一種具有財產(chǎn)價值的財產(chǎn)權(quán)。準(zhǔn)財產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為，商業(yè)秘密只具有類似于財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，不是財產(chǎn)權(quán)，所以對于商業(yè)秘密的保護(hù)來自于競爭法，而不是財產(chǎn)法。 從目前立法的發(fā)展來看，財產(chǎn)權(quán)說明顯占了上風(fēng)，將商業(yè)秘密看作一種無形財產(chǎn)權(quán)，既在侵權(quán)法中規(guī)定，又制定了專門的商業(yè)秘密法，將其作為一種獨立財產(chǎn)權(quán)來規(guī)范。關(guān)于商業(yè)秘密的訴訟，既可以適用合同法理論，又可以適用侵權(quán)法理論。在英國，對于商業(yè)秘密的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)也是非議甚多，許多人認(rèn)為商業(yè)秘密在特征上與財產(chǎn)有頗多不合之處（例如信息的取得是通常是信息的“共享”，信息的喪失不過是競爭優(yōu)勢的失去而不是占有的喪失等），因此在實踐中對商業(yè)秘密的保護(hù)通常是依據(jù)衡平法關(guān)于信任不得濫用的原則來處理的，沒有將商業(yè)秘密納入財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍。
在大陸法系國家中，對于商業(yè)秘密的財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的認(rèn)識就更為謹(jǐn)慎。從傳統(tǒng)上講，大陸法系沒有英美法系中的財產(chǎn)概念，而只有物（德、日采狹義之物即有體物）的概念。在法律性質(zhì)上，商業(yè)秘密作為一種與專利、商標(biāo)相同的無體物和民法上的物有著相當(dāng)?shù)膮^(qū)別，商業(yè)秘密只是對某些技術(shù)、經(jīng)營上的商業(yè)信息的一種相對的專有權(quán)，并不具有排他的效力。擁有商業(yè)秘密并不意味著其在法律上擁有了某種物的專有權(quán)，但是有關(guān)人員可以得到競爭法上的利益，所以在德國和日本，商業(yè)秘密不是民法上的物，相應(yīng)的，其上的權(quán)利也不是專有的物權(quán)，他們把它看作一種競爭利益，競爭優(yōu)勢，采用反不正當(dāng)競爭法來調(diào)整商業(yè)秘密法律關(guān)系。在日本，人們認(rèn)識到雇主和雇員在商業(yè)秘密問題上的關(guān)系顯然是無法由反不正當(dāng)競爭法解決的，所以在勞動法上增添了對于商業(yè)秘密的專門保護(hù)。
在我國，對于商業(yè)秘密的認(rèn)識起步較晚，幾乎是在商業(yè)秘密的法律概念發(fā)展得比較完善以后再繼受過來的，彼時商業(yè)秘密的保護(hù)已經(jīng)進(jìn)入了一個國際化、趨同化的階段，所以盡管我國沿用了大陸法系的成文法方式將商業(yè)秘密歸入反不正當(dāng)競爭法中規(guī)定，在關(guān)于商業(yè)秘密的性質(zhì)上卻并不拘泥于德日的非財產(chǎn)權(quán)觀點，相反，我們很容易的就在立法、理論以及實務(wù)界達(dá)成了共識：商業(yè)秘密是一種無形財產(chǎn)權(quán)。因為，商業(yè)秘密和專利、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等等一樣，是人類智力勞動的成果，是以信息的形式存在的，權(quán)利人享有商業(yè)秘密就可以擁有相對于其他人的競爭優(yōu)勢，也就是說商業(yè)秘密的所有和使用是有經(jīng)濟價值的，這些是構(gòu)成財產(chǎn)權(quán)的最基本要素。盡管處于秘密狀態(tài)使得權(quán)利人之外的人難以判斷權(quán)利的邊界和范圍，但是不確定性并不成為否定其成為財產(chǎn)權(quán)的理由，相反正應(yīng)該由法律來為這種權(quán)利劃定合理的界限，使在不犧牲權(quán)利相對人的利益情況下給予權(quán)利人的正當(dāng)權(quán)利以充分保護(hù)。所以在這樣的認(rèn)識背景下，我國的反不正當(dāng)競爭法將商業(yè)秘密的所有人稱為“權(quán)利人”，并且將商業(yè)秘密歸入到知識產(chǎn)權(quán)家族之中，有關(guān)部門也正在起草專門的商業(yè)秘密法，試圖給與商業(yè)秘密專門的保護(hù)。
二、 各國競爭法對于商業(yè)秘密保護(hù)的立法例及其特點
在市場經(jīng)濟中，技術(shù)、信息作為人類創(chuàng)造性勞動的結(jié)晶，不是天然存在的，它們的獲取要耗費成本，因而是稀缺的。正是因為信息和技術(shù)的擁有可以產(chǎn)生有效的收益，所以人們對于自己獲得的具有競爭價值的技術(shù)和經(jīng)營信息有著天然的壟斷傾向。在現(xiàn)代法律確立了知識產(chǎn)權(quán)制度對專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)以及著作權(quán)的保護(hù)之后，處于這些制度之外的以商業(yè)秘密形式廣泛存在的部分競爭性信息也在客觀上提出了由法律保護(hù)的要求。商業(yè)秘密從本質(zhì)上講，是對具有競爭價值的商業(yè)信息的一種事實上的壟斷，對于商業(yè)秘密的理解應(yīng)該從競爭和壟斷的雙重意義上去把握。因此，商業(yè)秘密制度和反不正當(dāng)法律制度以及競爭法律制度之間存在著密切的聯(lián)系。同時，正如張五常先生所說，商業(yè)秘密的主要弱點、就是因為外人不知是甚么，法律就不可能以界定產(chǎn)權(quán)（占有權(quán)）的方法加以保障。秘密不象一塊土地或其他可見的資產(chǎn)，是不能以物而界定權(quán)利的。 由于和民法傳統(tǒng)上的物或者財產(chǎn)的概念有著諸多不合之處，同時其秘密性使得主動界定權(quán)利的范圍變得異常困難，所以從財產(chǎn)或者是物的角度來保護(hù)商業(yè)秘密也存在著理論上的障礙。競爭法是維護(hù)自由公平秩序，保護(hù)公共利益，內(nèi)容豐富的市場行為控制法，它主要著眼于市場主體的行為模式，對于產(chǎn)權(quán)并不作嚴(yán)格要求，對于商業(yè)秘密這樣一種較弱的、不明顯的權(quán)利的保護(hù)來說似乎更為充分合理并且頗為經(jīng)濟。國外的法學(xué)家常常把商業(yè)秘密比喻為一種軟體動物，而把競爭法解釋為罩在其外面的一層堅硬的貝殼。
英美法系國家對于商業(yè)秘密的保護(hù)起源于英國的判例法，但是幾乎所有的判例都是從信任關(guān)系的角度來解釋商業(yè)秘密現(xiàn)象的。法官在判決中寫道：“商業(yè)秘密訴訟……又被視為是基于委托關(guān)系或信任關(guān)系而產(chǎn)生?！@意味著法院所確定的義務(wù)的標(biāo)的是指向當(dāng)事人的良心，因委托或信任而收益的一方有義務(wù)恪守委托時或接受信任時的許諾。如果他違背信義或許諾時，他有義務(wù)對委托人給與賠償，而且這種許諾應(yīng)當(dāng)繼續(xù)執(zhí)行也是沒有疑義的。” 英國的判例法移植到美國，使得美國初期的商業(yè)秘密保護(hù)也是依照合同法行事的。1837年Vichey V. Welch一案的判決不僅遵守了約定必須信守的原則，還開始注意到了轉(zhuǎn)讓商業(yè)秘密可能帶來的限制競爭問題。隨著商業(yè)秘密在經(jīng)濟生活和商業(yè)交易中的重要性日漸突出，將商業(yè)秘密作為一種財產(chǎn)權(quán)來保護(hù)的觀念逐步被接受，在經(jīng)歷了大量的判例積累的基礎(chǔ)上，1939年的《侵權(quán)行為法重述》首次對商業(yè)秘密做出成文性的規(guī)定，該規(guī)定對于商業(yè)秘密的定義主要是外延式的列舉，反映了美國成文法對于商業(yè)秘密的初期認(rèn)識。英美法系不存在法典化意義上的民法典，其侵權(quán)行為法自成一體。該重述之所以將商業(yè)秘密納入其中，主要原因是“司法界和理論界認(rèn)為商業(yè)秘密屬于‘各種類型的交易行為’（Miscellaneous Trade Practice）之列，應(yīng)當(dāng)由‘不正當(dāng)競爭及交易規(guī)范’來調(diào)整，而這類規(guī)范在早期的法律體系劃分上屬于侵權(quán)行為法的延伸?！?nbsp;以《侵權(quán)行為法重述》為過渡，1979年《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》的頒布將商業(yè)秘密保護(hù)帶入了一個更加完善和專業(yè)的境界。在《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》的影響下，商業(yè)秘密的侵權(quán)法保護(hù)成為了提起商業(yè)秘密侵犯之訴的權(quán)利人的最佳選擇。除了在侵權(quán)法上規(guī)定侵犯商業(yè)秘密行為之外，美國的反壟斷法還從另一個角度對于濫用商業(yè)秘密引起的限制競爭行為進(jìn)行了規(guī)定。商業(yè)秘密是屬于知識產(chǎn)權(quán)法律體系中的一部分，知識產(chǎn)權(quán)制度從本質(zhì)上講是對于權(quán)利所有人的專有權(quán)的保護(hù)，但是這種保護(hù)如果超過了一定的界限，造成了權(quán)利人對于專有權(quán)的濫用從而損害競爭秩序和社會公共利益，一國的競爭法（主要是反壟斷法）顯然不能熟視無睹。美國壟斷法對于這種限制競爭行為的法律規(guī)定主要是有關(guān)行為主義壟斷控制和縱向限制競爭的相關(guān)規(guī)范，其中包括固定轉(zhuǎn)售價格、搭售、獨家經(jīng)營、獨占地區(qū)以及其他限制交易方營業(yè)自由的行為等。
如果說商業(yè)秘密在英美法系國家（尤其是美國）因為其開放的財產(chǎn)權(quán)觀念和實用主義的訴訟制度而逐漸發(fā)展成為專門法律調(diào)整的對象的話，那么在大陸法系國家中，由于其物的傳統(tǒng)觀念的限制，一般觀點認(rèn)為，商業(yè)秘密既不能象在英國那樣僅靠信用關(guān)系加以維持，也不能象美國那樣賦予其無形財產(chǎn)的性質(zhì)，商業(yè)秘密主要存在于人們的思維活動中，具有難以界定的權(quán)利范圍，所以難以成為法律意義上的一種排他財產(chǎn)。相反，它與商業(yè)活動中的不正當(dāng)競爭問題和限制競爭問題有著密切的聯(lián)系，所以大多數(shù)大陸法系的國家都沒有商業(yè)秘密的專門立法而是通過反不正當(dāng)競爭法和限制競爭法對商業(yè)秘密進(jìn)行調(diào)整。
早在中世紀(jì)的歐洲城市中人們就開始認(rèn)識到憑借獨特的技術(shù)訣竅可能帶來的競爭優(yōu)勢問題，資產(chǎn)階級革命勝利以后法國和德國開始承認(rèn)商業(yè)秘密現(xiàn)象。但是商業(yè)秘密法律地位的真正確立是從反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定中開始的。1909年德國的《不公平競爭法》對商業(yè)秘密進(jìn)行了專門的規(guī)定，該法中規(guī)定了四種侵害他人商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為：1、雇員利用雇用關(guān)系，將其在業(yè)務(wù)中獲悉的商業(yè)秘密泄漏給他人；2、第三人用不法手段或者違背善良風(fēng)俗的方法刺探他人的商業(yè)秘密，并加以利用或者泄漏；3、競爭者應(yīng)有他人竊取、泄漏別人的商業(yè)秘密；4、交易對方為競爭或謀利的目的，無正當(dāng)理由的利用其在交易中所獲悉的商業(yè)秘密，或?qū)⑵湫孤┙o他人。同時，該法還規(guī)定了上述侵犯他人商業(yè)秘密的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任制度（包括民事責(zé)任和刑事責(zé)任），其中，民事責(zé)任制度包括禁止損害請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)和排除妨害請求權(quán)。1986年修訂的該法增加了對第三者自行刺探商業(yè)秘密的處罰規(guī)定，使對商業(yè)秘密的保護(hù)日漸完善。
日本1990年修訂的不正當(dāng)競爭防止法增加了對商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)定，該規(guī)定有關(guān)商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為包括：1、以盜竊、欺詐、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取他人的商業(yè)秘密及其使用、披露行為；2、對商業(yè)秘密權(quán)利人（保有人）向自己披露的商業(yè)秘密出于不正當(dāng)目的而加以使用或者披露的行為；3、第三人明知或應(yīng)知有關(guān)商業(yè)秘密存在瑕疵（如系不正當(dāng)?shù)脕砘虿徽?dāng)披露）而仍然獲取、使用及披露該商業(yè)秘密的行為。1993年修訂的不正當(dāng)競爭防止法規(guī)與商業(yè)秘密的規(guī)定編排稍有變化，但基本內(nèi)容不變。
我國臺灣地區(qū)的民法典中沒有涉及到商業(yè)秘密問題，造成對商業(yè)秘密保護(hù)的困難。公平交易法的出現(xiàn)可以說在一定程度上彌補了這一空白，它規(guī)定了事業(yè)（經(jīng)營者）之間不得以脅迫、利誘或其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取彼此的商業(yè)秘密從而妨礙公平競爭，但是對于雇主和雇員之間關(guān)于商業(yè)秘密的保密條款沒有涉及，所以《公平交易法》對于商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定可以說是比較初步和籠統(tǒng)的。1995年制定的《營業(yè)秘密法》專門對商業(yè)秘密作了比較詳細(xì)和深入的規(guī)定，因此臺灣對于商業(yè)秘密的保護(hù)形成了反不正當(dāng)競爭法和專門商業(yè)秘密法律相配合的調(diào)整格局。這是將大陸法系國家的做法和英美法系的做法結(jié)合起來的一種創(chuàng)新。
我國對于商業(yè)秘密的保護(hù)到目前為止也主要是從反不正當(dāng)競爭法方面進(jìn)行的。1993年頒布的《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密進(jìn)行了定義（前文已經(jīng)引用過），同時規(guī)定了三種侵犯商業(yè)秘密的行為：1、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；2、披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的商業(yè)秘密；3、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。另外，該法還規(guī)定了第三人明知或應(yīng)知上列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密也視為侵犯商業(yè)秘密。反不正當(dāng)競爭法還規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任（主要是行政責(zé)任，由主管機關(guān)責(zé)令停止違法行為并處以罰款）。1995年國家工商行政管理局實施了《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，這部行政法規(guī)對于反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定進(jìn)行了擴展和細(xì)化，從歸屬來看，該法規(guī)仍然是將侵犯商業(yè)秘密行為認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為，因此實際上是反不正當(dāng)競爭法的延伸。目前我國正在起草專門的商業(yè)秘密法，何時提交通過尚不得而知。
從國際上來看，商業(yè)秘密的國際保護(hù)始于1991年烏拉圭回合中達(dá)成的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（Trips協(xié)議）。這份協(xié)議正式將包括商業(yè)秘密在內(nèi)的未披露信息列為一項重要的與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)，并將其作為對《巴黎公約》中的不正當(dāng)競爭的一項新的補充內(nèi)容在協(xié)議第7節(jié)“未披露的信息的保護(hù)”第39條作了專門的規(guī)定。該條第二款規(guī)定：各締約國應(yīng)有可能防止他們所控制的信息在沒有得到他們同意的條件下，被別人以違反城市商業(yè)慣例的方式泄漏、被獲或者使用。其中所謂“違背城市商業(yè)慣例的方式”至少應(yīng)包括“違反合同、違反信任而泄密或者誘使他人泄密而且還包括明知或因疏忽而未知存在以上方式的第三方，獲取該商業(yè)秘密?！盩rips協(xié)議的意義就在于其明確將商業(yè)秘密的保護(hù)作為反不正當(dāng)競爭的一項新內(nèi)容，并對此規(guī)定了最低的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。為了履行上述國際義務(wù)，各締約國要遵循上述標(biāo)準(zhǔn)修改自己有關(guān)的國內(nèi)立法尤其是反不正當(dāng)競爭法。
從上面所列的各國競爭法中關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定可以看出，商業(yè)秘密的競爭法保護(hù)有以下幾個特點：
第一， 將商業(yè)秘密納入競爭法的規(guī)制范疇主要是大陸法系國家的做法。前面也說過，由于大陸法系傳統(tǒng)的民法觀念對于商業(yè)秘密這種產(chǎn)權(quán)界限不清的“財產(chǎn)”持排斥的態(tài)度，他們漠視商業(yè)秘密的無形財產(chǎn)權(quán)屬性，所以將商業(yè)秘密納入民法典的物中進(jìn)行規(guī)定是不現(xiàn)實的（只有法國例外，其對商業(yè)秘密的保護(hù)就是放在民法典中的），在他們看來，對商業(yè)秘密的侵犯是對公認(rèn)的商業(yè)道德如誠實信用的侵害，商業(yè)秘密天然的與競爭秩序緊密相連，保護(hù)商業(yè)秘密是出于維護(hù)公平競爭秩序的需要。大陸法系的競爭法尤其是反不正當(dāng)競爭法歷來相當(dāng)發(fā)達(dá)，所以把商業(yè)秘密納入競爭法的調(diào)整范圍是水到渠成的。英美法系（主要是美國）對于商業(yè)秘密的保護(hù)是逐漸從相對權(quán)（債權(quán)）保護(hù)發(fā)展到專門的財產(chǎn)權(quán)保護(hù)，盡管其侵權(quán)法也和競爭法相聯(lián)系，但是很明顯無論是在理論上還是在司法實踐上，將侵犯商業(yè)秘密看作是對于權(quán)利人無形財產(chǎn)的侵犯而不是對于自由競爭秩序的破壞的觀點才是占據(jù)主流的。
第二， 在各國對于商業(yè)秘密所進(jìn)行的競爭法保護(hù)中，反不正當(dāng)競爭法扮演了最重要的角色。廣義的競爭法包括從正反兩個方面規(guī)范競爭的法律規(guī)范，其內(nèi)容主要包括反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法。從對于商業(yè)秘密保護(hù)的層次上來看，反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)主要是初級保護(hù)，也就是說，反不正當(dāng)競爭法主要著眼于對侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)行為的規(guī)制，是對商業(yè)秘密權(quán)利人以外的人的行為規(guī)范，是權(quán)利人為了救濟其受損的權(quán)利而設(shè)置的法律依據(jù)。從另一個方面來說，權(quán)利人擁有并享受其商業(yè)秘密帶來的專有利益的同時，也不能夠違背公平競爭秩序?qū)ζ渌说墓礁偁帣?quán)造成侵害，權(quán)利人如果濫用商業(yè)秘密專有權(quán)，使他人利用該種信息的能力受到不法影響，法律有權(quán)強制給與排除。所以在初次保護(hù)的基礎(chǔ)上有必要對商業(yè)秘密權(quán)利人的專用權(quán)的使用做出規(guī)范，為權(quán)利人本身也加上一道法律義務(wù)，這屬于反壟斷法或者是限制競爭法的內(nèi)容，是在保護(hù)商業(yè)秘密持有人個人權(quán)利的基礎(chǔ)上對于公平競爭秩序和社會公共利益的更高層次的保護(hù)。從各國立法例來看，在反不正當(dāng)競爭法中規(guī)定侵犯商業(yè)秘密行為的很多，但是從限制商業(yè)秘密持有人濫用商業(yè)秘密的國家卻很有限，這反映出對于商業(yè)秘密所涉及的各方當(dāng)事人的利益保護(hù)不均衡，也反映出商業(yè)秘密競爭法保護(hù)的不全面。
第三，由于大多數(shù)國家都是將商業(yè)秘密保護(hù)納入反不正當(dāng)競爭法之中，因此對于商業(yè)秘密的保護(hù)明顯的帶有很強的公法色彩。反不正當(dāng)競爭法和反壟斷法是國家對于自由市場經(jīng)濟的強制干預(yù)的體現(xiàn)，它們是在市場競爭主體自主初次調(diào)整了市場交易秩序之后針對形式上平等所造成的實質(zhì)不平等的一種糾正，是基于社會公共利益之上的對市場秩序的二次調(diào)整。商業(yè)秘密保護(hù)也是如此。所以，對于第三人侵犯商業(yè)秘密的行為也要給與規(guī)制，對于侵犯商業(yè)秘密的行為不僅要規(guī)定其承擔(dān)民事上的賠償責(zé)任，還要求其承擔(dān)主管機關(guān)罰款等行政責(zé)任。這些公法上責(zé)任的施加反映出侵犯商業(yè)秘密不僅是私法上的侵權(quán)，也是一種社會法或者是公法上的侵權(quán)。
第四，在商業(yè)秘密保護(hù)方面，國際法起到了不可忽視的重要作用，甚至在某種程度上可以說國際法的保護(hù)走在了各內(nèi)國法的前列。Trips中專章對“未披露信息”進(jìn)行規(guī)定，“未披露信息”這個概念本身就說明國際條約對于秘密性商業(yè)信息的保護(hù)范圍要大于各國國內(nèi)法的定義范圍。同時，國際條約中也要求各國在最低程度上按照其承諾完善反不正當(dāng)競爭法對于商業(yè)秘密的保護(hù)。
第6篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
在我國，《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定：”商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息“。通過以上可以看出各國雖然對商業(yè)秘密的概念表述不完全相同，但對其基本屬性方面規(guī)定大體一致。即具有以下幾個法律特征：
（1）秘密性。即不被公眾所知悉。商業(yè)秘密首先必須是處于秘密狀態(tài)的信息，不特定人不可能從公開的渠道所獲悉，不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的首要構(gòu)成要件和核心特征。
（2）價值性。即能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或預(yù)期的、潛在的經(jīng)濟利益,使得商業(yè)秘密的權(quán)
利人因掌握商業(yè)秘密而保持競爭優(yōu)勢。
（3）實用性。即具有現(xiàn)實的或者潛在的使用價值。就是說商業(yè)秘密必須是一種現(xiàn)在或者將來能夠應(yīng)用于生產(chǎn)經(jīng)營或者對生產(chǎn)經(jīng)營有用的具體的技術(shù)方案和經(jīng)營策略。
（4）管理性。須經(jīng)權(quán)利人采取保密措施。
上述四個法律特征，是商業(yè)秘密缺一不可的構(gòu)成要件。缺少其中任何一個都會喪失商業(yè)秘密的所有權(quán)利。
2商業(yè)秘密的性質(zhì)
商業(yè)秘密的法律性質(zhì)，又稱商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)，指的是商業(yè)秘密是否是一種權(quán)利，是一種什么樣的權(quán)利。對這一問題的認(rèn)識歷來眾說紛紜，至今尚無定論。主要有以下幾種說法。
（1）無形財產(chǎn)論。這一觀點認(rèn)為，商業(yè)秘密是無形財產(chǎn)，它既不同于有形財產(chǎn)，又不屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。我國有學(xué)者持這一觀點。
（2）財產(chǎn)論。英美法院在司法實踐中承認(rèn)商業(yè)秘密是一種財產(chǎn)權(quán)，曾多次判定商業(yè)秘密的持有人從轉(zhuǎn)讓該項商業(yè)秘密的合同中所取得的使用報酬，按財產(chǎn)所得納稅。
（3）債權(quán)說。這種觀點將商業(yè)秘密視為一種債權(quán)，認(rèn)為當(dāng)事人圍繞商業(yè)秘密建立的是一種保密關(guān)系，負(fù)有保密義務(wù)的人如果違反保密義務(wù)就應(yīng)當(dāng)向商業(yè)秘密所有人承擔(dān)法律責(zé)任。
筆者認(rèn)為商業(yè)秘密是一種既具有無形資產(chǎn)的性質(zhì)，也有別于傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的特殊知識產(chǎn)權(quán)。
2.1商業(yè)秘密財產(chǎn)性具有無形財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)
商業(yè)秘密是技術(shù)信息和經(jīng)營信息，是人類智力活動的產(chǎn)物，具有無形財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，即商業(yè)秘密權(quán)利人享有包括占有、使用、收益和處分在內(nèi)的完整權(quán)利。
商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益。作為一種智力成果，商業(yè)秘密具有明顯的財產(chǎn)價值，它能夠為權(quán)利人帶來實際的或潛在經(jīng)濟利益和競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密一旦被他人非法竊取或公開，會直接給權(quán)利人造成經(jīng)濟上的損失。另外，商業(yè)秘密還可以作為標(biāo)的進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。
2.2商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)
（1）商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)。
知識產(chǎn)權(quán)是人們對其腦力勞動所創(chuàng)造的智力成果依法享有的專有權(quán)利。知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性在于：知識產(chǎn)權(quán)的客體是具有創(chuàng)造性無形的智力成果。商業(yè)秘密與專利、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)有相同之外，即都是人類智力活動的產(chǎn)物，其標(biāo)的都是智力成果，都是無體的，都能夠產(chǎn)生和創(chuàng)造出經(jīng)濟價值。
（2）商業(yè)秘密又與專利、商標(biāo)、著作權(quán)等傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)有不同之處，是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)具有時間性，但商業(yè)秘密沒有時間限制，存續(xù)時間取決于權(quán)利人的保密狀況，法律無法預(yù)先決定；只要未曾泄密，就由權(quán)利人享有，受法律保護(hù)，
因此，商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)。
3現(xiàn)行法律對商業(yè)秘密的保護(hù)
盡管我國商業(yè)秘密立法起步較晚，但速度很快，至今已基本建立了商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度，為企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密提供了法律保障。
3.1《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密的保護(hù)
1993年9月2日通過的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》是目前保護(hù)商業(yè)秘密最具有操作手段的法律。該法對商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的表現(xiàn)形式都作了較完整的界定。
我國1993年的《反不正當(dāng)競爭法》將商業(yè)秘密法律保護(hù)的范圍規(guī)定為技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息秘密，是指產(chǎn)品在生產(chǎn)、制造過程中的技術(shù)訣竅或秘密技術(shù)、非專利成果、專有技術(shù)。實踐中，這種技術(shù)信息的范圍很廣泛，諸如各種產(chǎn)品的生產(chǎn)方案、產(chǎn)品設(shè)計、工藝流程、配方、質(zhì)量控制和管理方面的技術(shù)知識等。只要這種技術(shù)信息未公開，能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，并且采取了保密措施均應(yīng)屬技術(shù)秘密。
經(jīng)營信息秘密，是指未公開的與生產(chǎn)經(jīng)營、銷售有關(guān)的保密資料、情報、計劃、方案、方法、程序、客戶名單、進(jìn)貨渠道、銷售網(wǎng)絡(luò)、產(chǎn)品價格等。
《反不正當(dāng)競爭法》第10條第1款規(guī)定：”經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：第一，以盜竊、利誘、脅迫或者其它不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；第二，披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；第三，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。此外，“第三人明知或者應(yīng)知存在上述違法行為，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。”
3.2《勞動法》對商業(yè)秘密的保護(hù)
當(dāng)前我國在人員流動中侵犯商業(yè)秘密的現(xiàn)象較為普遍，主要是“跳槽”者將原單位的商業(yè)秘密作為重新?lián)駱I(yè)的砝碼。為此于1994年7月5日頒布的《勞動法》第22條和第102條對此作了明確的規(guī)定，將保守用人單位的商業(yè)秘密作為勞動合同條款之一。事實上就是由法律直接規(guī)定了合理競業(yè)禁止制度。所謂競業(yè)禁止是指在勞動關(guān)系中或曾經(jīng)存在的勞動關(guān)系中，勞動者負(fù)有保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，不得兼職從事與用人單位相同或者類似業(yè)務(wù)的競爭。競業(yè)禁止作為一項禁止性規(guī)則，其主要的價值是保護(hù)商業(yè)秘密。
3.3《中華人民共和國刑法》對商業(yè)秘密的保護(hù)
1997年3月14日修定的《中華人民共和國刑法》第219條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人（企業(yè)）造成重大損失的，處三年以下有期徒刑，并處罰金和單處罰金，造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。
3.4《中華人民共和國民法通則》對商業(yè)秘密的保護(hù)
《民法通則》第118條關(guān)于侵害其他科技成果的應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的規(guī)定。
3.5《律師法》對商業(yè)秘密的保護(hù)
《律師法》第33條規(guī)定：律師應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密和當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露當(dāng)事人的隱私。
由此可見，我國上述單行法律，均從不同側(cè)面對商業(yè)秘密保護(hù)作了有關(guān)規(guī)定。
4完善我國商業(yè)秘密立法的建議
4.1我國現(xiàn)行商業(yè)秘密保護(hù)法存在的問題
我國雖已建立了以《反不正當(dāng)競爭法》為標(biāo)志的商業(yè)秘密保護(hù)法律體系，但《反不正當(dāng)競爭法》和與之配套的法律還存在一些不完善之處。主要存在的問題有：
（1）侵犯商業(yè)秘密的主體范圍狹窄。
《反不正當(dāng)競爭法》只規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的主體限于“經(jīng)營者”，對于非經(jīng)營者侵犯商業(yè)秘密的行為，不屬該法調(diào)整的范圍，實際上員工恰恰是侵害商業(yè)秘密的最主要主體，主體范圍狹窄，不能有效地保護(hù)商業(yè)秘密。
（2）缺乏懲罰性賠償金制度。
《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的賠償損失為“侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤”，而不是以被侵權(quán)人所遭受的損失為依據(jù)。損失應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人開發(fā)商業(yè)秘密的成本，因被侵權(quán)造成的利潤的減少，調(diào)查侵權(quán)人的侵權(quán)行為所支付的合理費用，為訴訟付出的合理費用。這遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于侵權(quán)人在侵權(quán)期間所獲得的利潤。
（3）商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)不明確。
商業(yè)秘密是何種權(quán)屬？我國現(xiàn)行法律沒有明確定位。
（4）缺乏程序法的保障。
商業(yè)秘密主要靠權(quán)利人采取有效的保密措施維護(hù)其權(quán)利。商業(yè)秘密一旦公開，權(quán)利人則喪失其占有。如何保證商業(yè)秘密在訴訟中不致二度傷害，如舉證責(zé)任問題，商業(yè)秘密的保密審理、保全等基本制度均缺乏明確的規(guī)定。
4.2完善我國商業(yè)秘密保護(hù)立法的建議
（1）增設(shè)懲罰性賠償責(zé)任。
關(guān)于行為人實施侵權(quán)行為的賠償責(zé)任問題?！斗床徽?dāng)競爭法》第20條規(guī)定不論侵權(quán)行為人主觀過錯程度、侵權(quán)情節(jié)如何，侵權(quán)人均只承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。這是單一的補償性賠償金制度。在商業(yè)秘密立法方面世界各國多采用補償性賠償金與懲罰性賠償金相結(jié)合的制度。在補償性懲罰金制度下，加害人的賠償責(zé)任范圍，只限于補償受害者所受到的實際損失。在懲罰性賠償金制度下，加害人除賠償受害方的實際損失外還要對其實施處罰，向受害人支付懲罰性賠償金。其積極作用在于它大大加重了對過錯加害人的經(jīng)濟制裁，使加害方體會到實施商業(yè)秘密的侵權(quán)成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其所得的經(jīng)濟效益，從而增強其在競爭中嚴(yán)格按市場標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行商業(yè)活動的自覺性，盡可能減少侵權(quán)糾紛。
（2）完善相關(guān)配套法律。
在《民事訴訟法》中增加以下條款：（1）對涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，不得在公開開庭時出示；參加訴訟的人員對訴訟中了解到的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得擴大知悉范圍。（2）關(guān)于商業(yè)秘密保全問題可規(guī)定：在商業(yè)秘密侵權(quán)行為將給權(quán)利人造成不可挽回?fù)p失的緊急情勢下，權(quán)利人應(yīng)采取查封、扣押商業(yè)秘密附著物、頒布禁令、禁止侵權(quán)人披露、使用商業(yè)秘密等保全措施，并在前或后向人民法院提出保全申請，但權(quán)利人須為此提供擔(dān)保。
在《勞動法》中規(guī)定，員工不得在同類企業(yè)兼職，離職后也不得在合同限制的時間和地域范圍內(nèi)使用原企業(yè)的商業(yè)秘密從事競爭性業(yè)務(wù)活動。
（3）明確商業(yè)秘密的權(quán)屬性質(zhì)。
綜前所述，把商業(yè)秘密作為一種知識產(chǎn)權(quán)、一種民事權(quán)利來保護(hù)。
除通過立法來保護(hù)商業(yè)秘密外，筆者還認(rèn)為作為企業(yè)而言也要提高其自身保護(hù)商業(yè)秘密的意識。商業(yè)秘密的保護(hù)問題雖為一些企業(yè)所重視，但許多企事業(yè)單位仍沒有將這個問題擺到重要的位置上去。尤其是在保密措施方面很薄弱。要加強宣傳力度，指導(dǎo)企業(yè)規(guī)范商業(yè)秘密的保護(hù)措施。
參考文獻(xiàn)
［1］李春華，王合新.論我國商業(yè)秘密的立法完善［J］.河北法學(xué)，2006，（2）.
［2］閆慧峰.我國對商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定［J］.經(jīng)濟與法，2001，（12）.
第7篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
一、商業(yè)秘密概述
由此我們可以看出，商業(yè)秘密主要包括四個構(gòu)成要件:具有實用性、不為公眾所知悉、并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益。由此處可以明確推出商業(yè)秘密的特點，即價值性、秘密性、保密性。同時法律中也規(guī)定了哪些信息是屬于商業(yè)秘密的范疇，主要包括招投標(biāo)的標(biāo)的和標(biāo)書的內(nèi)容、設(shè)計、貨源情報、財務(wù)狀況、管理決策計算機程序、投融資計劃、制作工藝和方法、客戶名單、產(chǎn)銷策略、財產(chǎn)擔(dān)保及涉訟糾紛、產(chǎn)品配方等信息。
二、商業(yè)秘密法律保護(hù)的國內(nèi)環(huán)境
我國在商業(yè)秘密法律保護(hù)制度問題上已經(jīng)初見成效，由于國家的重視和學(xué)界前輩的努力研究，已經(jīng)形成了一個較為完善的保護(hù)體系，主要是體現(xiàn)在反不正當(dāng)競爭法、刑法、行政法規(guī)、合同法、民法程序法等法律中。我國相關(guān)立法保護(hù)規(guī)定:
(一)反不正當(dāng)競爭法保護(hù)規(guī)定
《反不正當(dāng)競爭法》是最早對保護(hù)商業(yè)秘密做出具體規(guī)定的法律，目前我國對商業(yè)秘密保護(hù)的依據(jù)大多來自于此。《反不正當(dāng)競爭法》中不僅僅明確的規(guī)定了商業(yè)秘密的基本概念、范圍，同時對侵犯商業(yè)秘密所需要承擔(dān)的行政責(zé)任亦做了規(guī)定。
(二)行政法規(guī)保護(hù)規(guī)定
相關(guān)人員不得擅自公開、技術(shù)資料、私自帶走以及利用原單位的技術(shù)成果，侵犯單位的商業(yè)秘密，在1986年《國務(wù)院關(guān)于促進(jìn)科技人員合理流動的通知》有了明確規(guī)定，國務(wù)院下屬的國有資產(chǎn)管理委員會在2010年3月出臺了了《中央企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)暫行規(guī)定》，該規(guī)定主要是對中央企業(yè)采取相關(guān)措施保護(hù)商業(yè)秘密提出了獎勵規(guī)定，對我國商業(yè)秘密保護(hù)的建設(shè)有著重大影響。
(三)刑法保護(hù)規(guī)定
刑法對商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)定可以追溯到，國家科委與最高人民檢察院聯(lián)合于1994年6月發(fā)出的《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟犯罪案件的意見》，該規(guī)定對盜竊商業(yè)秘密如何認(rèn)定做了詳盡規(guī)定。之后由于97刑法的全面修改完善，將侵犯商業(yè)秘密作為了一項單獨的犯罪，進(jìn)行規(guī)定，同時對侵犯商業(yè)秘密規(guī)定了相對嚴(yán)厲的刑事責(zé)任。
(四)合同法保護(hù)規(guī)定
《合同法》中規(guī)定了當(dāng)事人在訂立、履行合同時保守商業(yè)秘密的義務(wù)以及相關(guān)法律責(zé)任。分則對技術(shù)轉(zhuǎn)讓、承攬以及技術(shù)開發(fā)合同事宜所涉及的保密義務(wù)做出了相關(guān)規(guī)定，違反相關(guān)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)。
(五)程序法保護(hù)
《民事訴訟法》對于商業(yè)秘密做了如下規(guī)定，案件如果涉及到商業(yè)秘密，當(dāng)事人可以申請不公開審理;商業(yè)秘密作為證據(jù)時，不得在公開開庭時出示等。這些規(guī)定從訴訟法角度健全了商業(yè)秘密保護(hù)制度。
三、我國商業(yè)秘密法律保護(hù)存在的問題及建議
(一)對商業(yè)秘密范圍的定義必須延伸
目前，有四種行為被認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密，均是由《反不正當(dāng)競爭法》中給與規(guī)定，現(xiàn)實中，商業(yè)秘密被侵犯的形式表現(xiàn)得多種多樣，并且伴隨科技的發(fā)展與信息網(wǎng)絡(luò)大范圍適用下，侵犯商業(yè)秘密的行為變得復(fù)雜且多樣化，有許多行為甚至是我們從未想到過的，所以，國家在制定和完善商業(yè)秘密保護(hù)的有關(guān)法律的過程中，要更加注重其范圍的明確度以及包納的廣度，在合理的范圍內(nèi)擴大其保護(hù)范圍。
(二)立法散亂，不統(tǒng)一
目前我國涉及商業(yè)秘密保護(hù)的法律繁多，存在諸多弊端。然而商業(yè)秘密的地位越來越重要，現(xiàn)實中出現(xiàn)的侵犯商業(yè)秘密的方式更是層出不窮，我國急需針對如何保護(hù)商業(yè)秘密，制定一部《商業(yè)秘密保護(hù)法》，便于有效的懲罰侵犯商業(yè)秘密的不法分子，從而維護(hù)好商業(yè)秘密安全。
(三)缺少商業(yè)秘密的訴訟保護(hù)
第8篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
一、侵犯商業(yè)秘密案中應(yīng)當(dāng)關(guān)注的幾個問題
1993年，我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條中規(guī)定：“商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。通過以上法律可以看出，構(gòu)成我國法律規(guī)定的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具備實用性和價值性、管理性、秘密性以及新穎性等基本要件。缺少其中任何一個條件，都會喪失商業(yè)秘密的所有權(quán)利。
(一)如何確認(rèn)客戶名單是商業(yè)秘密
客戶名單屬于經(jīng)營信息，一般而言，判斷客戶名單的性質(zhì)，從商業(yè)秘密特征的角度去衡量是最常見的判斷方法，如考察客戶名單是否具有秘密性、實用性、價值性和管理性。
1、衡量權(quán)利人是否為開發(fā)該客戶名單耗費了人力和財力
如果客戶名單僅僅包括眾所周知的信息，且這些信息能被第三人輕易編輯，則該信息不被視為商業(yè)秘密。相反，如果當(dāng)事人在編輯客戶名單時，除了取材于公共信息，還花費了大量的時間和成本匯編成冊，并且采取了保密措施，則該客戶名單應(yīng)被視為商業(yè)秘密，受法律保護(hù)。
2、客戶名單是否具有創(chuàng)造性并被權(quán)利人特定化而形成區(qū)別于普通信息的獨有的信息源
客戶名單最初的來源可能為普通的公共信息，但如果這些信息經(jīng)過權(quán)利人的創(chuàng)造被特定化，則可以成為商業(yè)秘密?？蛻裘麊尾⒎鞘菃渭兊目蛻裘Q的列舉，除了客戶名稱之外，它還包括客戶的聯(lián)系方法、客戶的需求類型和需求習(xí)慣、客戶的經(jīng)營規(guī)律、客戶對商品價格的承受能力等等，這些信息具有特定性。
3、權(quán)利人采取保密措施的程度
該秘密的所有人是否盡到了為了維護(hù)秘密的合理努力，亂丟亂放以及任何人通過正當(dāng)途徑均可獲得的信息顯然不能構(gòu)成商業(yè)秘密。
滿足以上三個要件的客戶名單就能成為商業(yè)秘密。因而成都市中級人民法院在對郭某侵犯商業(yè)秘密一案的判決中指出：“原告(新都化工)通過付出勞動、金錢等相當(dāng)?shù)娜肆?、物力努力，使這些客戶從一般的不特定的客戶之中分離出來，成為了尋找這些客戶的經(jīng)營者的特殊客戶群體，原告也通過保密協(xié)議對這些客戶群采取了合理的保密措施，該客戶名單構(gòu)成經(jīng)營秘密?！?/p>
(二)確定商業(yè)秘密是否都必須鑒定
一項技術(shù)信息或經(jīng)營信息是否是商業(yè)秘密是確定侵犯商業(yè)秘密的前提條件。有些學(xué)者認(rèn)為，商業(yè)秘密必須經(jīng)過鑒定，是否為商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)由鑒定結(jié)論決定。在實務(wù)中，不論民事、行政還是刑事案件，凡涉及商業(yè)秘密認(rèn)定的，首先會委托鑒定機構(gòu)就涉案商業(yè)秘密是否“不為公眾所知悉”出具鑒定報告。這是商業(yè)秘密案中最關(guān)鍵的結(jié)論。也有人認(rèn)為商業(yè)秘密無需經(jīng)過某一權(quán)威性的商業(yè)秘密鑒定機構(gòu)來鑒定，認(rèn)定是否商業(yè)秘密依靠的是取證，而不是哪家權(quán)威機構(gòu)的鑒定。
筆者以為，是否商業(yè)秘密不應(yīng)當(dāng)完全由鑒定結(jié)論決定。目前知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)鑒定只能針對“專業(yè)技術(shù)事實”，司法鑒定的實質(zhì)是一種科學(xué)實證活動，它解決的是一般人所不能解決的“專門性問題”。一般人能經(jīng)過非專業(yè)性的評判即可得出分析意見的無須納入司法鑒定的范疇。
1、經(jīng)營信息無需司法鑒定
商業(yè)秘密中的“經(jīng)營信息”大多涉及的是經(jīng)營者的客戶名單、經(jīng)營計劃、財務(wù)資料、貨源情報、產(chǎn)銷策略、標(biāo)底、標(biāo)書等人為因素較大的信息，可以由糾紛的處理者根據(jù)商業(yè)秘密的基本原理及相關(guān)證據(jù)資料并結(jié)合日常生活經(jīng)驗、常識加以評判，無需鑒定人運用專業(yè)技術(shù)知識進(jìn)行鑒定。
2、鑒定結(jié)論不是認(rèn)定是否構(gòu)成商業(yè)秘密的必備要件
認(rèn)定商業(yè)秘密應(yīng)從其構(gòu)成要件人手，只要某一技術(shù)信息或經(jīng)營信息符合了秘密性、價值性、保密性的要求，其即已構(gòu)成商業(yè)秘密，而鑒定結(jié)論作為證據(jù)的一種，其作用在于從司法程序上證明商業(yè)秘密的存在，如果有關(guān)信息符合了商業(yè)秘密的構(gòu)成要件且控辯雙方均對其予以承認(rèn)，則沒有必要一定要進(jìn)行司法鑒定。
對于技術(shù)信息的司法鑒定主要包括兩個方面的內(nèi)容：一是侵害人使用的技術(shù)信息和權(quán)利人擁有的技術(shù)信息是否相同或近似；二是哪些技術(shù)“要點”是不為公眾所知悉的且是有價值的。在審查技術(shù)信息是否屬商業(yè)秘密時，鑒定結(jié)論不是唯一的證據(jù)，其效力的大小、可采性、與其他證據(jù)的效力優(yōu)劣比較，都應(yīng)當(dāng)由司法人員結(jié)合其他證據(jù)作出獨立判斷。鑒定結(jié)論本身不具備預(yù)設(shè)的證明力，必須要有其他證據(jù)加以佐證。
(三)如何確定重大損失
侵犯商業(yè)秘密罪是指違反國家商業(yè)秘密保護(hù)法規(guī)，侵犯他人商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的行為。由此可見.侵犯商業(yè)秘密罪的行為必須造成重大損失才被刑法所評價，對“損害結(jié)果”的認(rèn)定也就直接影響到行為人的罪質(zhì)。
“重大損失”究竟是指涉案商業(yè)秘密本身的商業(yè)價值、權(quán)利人本應(yīng)獲取的許可費用還是權(quán)利人利潤的損失，認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法怎樣呢?筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)商業(yè)秘密是否被公開區(qū)分不同情況計算重大損失。
1、商業(yè)秘密雖被非法竊取、使用.但是還沒有完全被公開的情形
由于商業(yè)秘密此時還處于相對保密狀態(tài)之中，涉案的商業(yè)秘密沒有完全喪失，因此，關(guān)于“重大損失”的認(rèn)定方式，有學(xué)者認(rèn)為可采用以下兩種方式來認(rèn)定：(1)以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)為遭受的損失來認(rèn)定“重大損失”，以權(quán)利人被侵權(quán)后減少的銷售量乘以權(quán)利人被侵權(quán)前的平均銷售利潤。(2)以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益來認(rèn)定“重大損失”。
對于“侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益”，司法實踐中一般可參照執(zhí)行《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的民事賠償額的計算方法。根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十條、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋[2007]2號)第十七條以及《中華人民共和國專利法》第六十條和《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》(法釋(2001)21號)第二十條的規(guī)定，如果被告人賬目齊全，那么可以將被告人在侵權(quán)期間的實際非法獲利額認(rèn)定為權(quán)利人的“重大損失”；如果只能查證被告人的銷售收入而無法確定其生產(chǎn)成本，那么可以根據(jù)權(quán)利人的生產(chǎn)成本來計算出被告人牟取的利益；如果只能查證到被告人的銷售數(shù)量，而無法確定其成本和銷售收入的，那么可以根據(jù)權(quán)利人被侵權(quán)前的平均銷售利潤來確定其利益；如果
無法確定權(quán)利人的平均銷售利潤，那么可以根據(jù)同行業(yè)的平均利潤率來計算。
2、商業(yè)秘密已被非法公開，致使商業(yè)秘密進(jìn)入公知領(lǐng)域的情形
該種情形破壞了商業(yè)秘密的秘密性，從而使商業(yè)秘密的商業(yè)價值喪失殆盡，因此.可將該項商業(yè)秘密商業(yè)價值的減少作為權(quán)利人的損失。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，包括商業(yè)秘密研發(fā)成本、權(quán)利人現(xiàn)實經(jīng)濟利益和潛在經(jīng)濟利益。這應(yīng)根據(jù)該商業(yè)秘密的開發(fā)成本、現(xiàn)行市價及利用周期等因素綜合加以確定。
其中，計算商業(yè)秘密的研發(fā)成本，一般應(yīng)當(dāng)將權(quán)利人開發(fā)投入的全部成本都計算在內(nèi)，所以前期研究、基礎(chǔ)開發(fā)的投入亦應(yīng)當(dāng)計人開發(fā)成本，包括失敗的研制成本。計算現(xiàn)實經(jīng)濟利益，通常包括權(quán)利人銷售減少引起的利潤損失，權(quán)利人未得到許可使用費的損失以及其他收入的損失，或者商業(yè)秘密公開造成的價值損失。潛在經(jīng)濟利益的計算須考慮商業(yè)秘密的利用周期、市場競爭的程度、市場前景的預(yù)測、商業(yè)秘密的經(jīng)濟利用價值大小、商業(yè)秘密的新穎程度等因素。
司法實踐中，一般可以委托有資質(zhì)的機構(gòu)對商業(yè)秘密商業(yè)價值進(jìn)行無形資產(chǎn)價值評估，評估方法通常有成本法、收益現(xiàn)值法。
(四)如何認(rèn)定采取了保密措施
作為商業(yè)秘密的固有特征。權(quán)利人對其擁有的技術(shù)或經(jīng)營信息采取一定程度的合理的保密措施是該信息構(gòu)成商業(yè)秘密的必備要件。也是司法機關(guān)審理侵犯商業(yè)秘密案件的事實基礎(chǔ)。同時。對于那些接觸過商業(yè)秘密的人而言。保密措施的存在是判斷行為人是否存在法律上的保密義務(wù)的主要依據(jù)。司法機關(guān)據(jù)此判定其泄密行為是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
根據(jù)司法實踐，權(quán)利人只要采取了下列措施之一，即認(rèn)為采取了保密措施：(I)是否建立了保密規(guī)章制度；(2)是否與相對人或職工簽訂了保密協(xié)議或提出了保密要求；(3)涉及商業(yè)秘密的特殊領(lǐng)域是否采取了適當(dāng)?shù)墓芾砘蚓浯胧?4)其他為防止泄密而采取的具有針對性及合理性的保密措施。
二、企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的途徑與方法
保密措施，作為一種外部行為，是一種可以表示和度量的客觀事實，在訴訟中就表現(xiàn)為客觀證據(jù)。另外，企業(yè)保密措施嚴(yán)密與否，也將直接影響到今后商業(yè)秘密被侵犯時，采取補救措施的效果。所以，企業(yè)對自身的商業(yè)秘密實施保密措施，是完全必要的。
保密措施可以有兩個方向：一是權(quán)利人方向，即要求權(quán)利人在特定環(huán)境下采取合理的保密措施；二是義務(wù)人方向，即要求義務(wù)人對保密措施盡合理注意。關(guān)于措施是否合理。筆者認(rèn)為。以下若干因素可作為對本案保密性評判時參考：(1)權(quán)利人應(yīng)明確作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息范圍；(2)制訂相應(yīng)的保密制度或以其他方法使他人知曉其掌握或接觸的信息系應(yīng)當(dāng)保密的信息；(3)采取一定的物理防范措施。除非通過不正當(dāng)手段。他人輕易不能獲得該信息。
(一)劃定商業(yè)秘密的范圍，通過規(guī)定的形式.建立商業(yè)秘密分管制度
企業(yè)應(yīng)明確界定商業(yè)秘密的范圍和級別。司法實踐中，企業(yè)在法庭上很難出具、出示有相應(yīng)密級標(biāo)示的檔案資料，從而無法為自己主張的權(quán)益提供有力證據(jù)，使人難以相信他們提出保護(hù)的資料屬于企業(yè)受法律保護(hù)的商業(yè)秘密。企業(yè)可借鑒國家秘密的分類(絕密、機密、秘密)，根據(jù)商業(yè)秘密對本企業(yè)的重要性和價值大小，將其劃分級別，對不同級別的商業(yè)秘密采取不同程度的保密措施。對商業(yè)秘密中的技術(shù)信息部分進(jìn)行分段管理。對屬于商業(yè)秘密中的經(jīng)營信息部分進(jìn)行分區(qū)管理。
(二)企業(yè)應(yīng)制定商業(yè)秘密的使用規(guī)定
做好商業(yè)秘密載體的保密管理，對工作電腦使用的外部存儲設(shè)備進(jìn)行限制；特別是對軟盤、優(yōu)盤、光盤等移動存儲介質(zhì)要實行“統(tǒng)一購置、統(tǒng)一標(biāo)識、統(tǒng)一備案、跟蹤管理”。
規(guī)定員工接觸商業(yè)秘密的基本程序，包括原因、審批、使用記錄、歸還記載等。如對商業(yè)秘密檔案的借閱(使用)范圍、程序、級別、審批權(quán)限、持有(使用)期限、可否復(fù)制(復(fù)印)等管理制度要做出非常明確的規(guī)定。建立接觸商業(yè)秘密人員的登記或備案制度，從而在商業(yè)秘密的使用過程當(dāng)中，使商業(yè)秘密得以妥善保管，預(yù)防侵權(quán)案件的發(fā)生。
(三)建立與人相關(guān)的保密制度
企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動離不開人的參與，根據(jù)辦案實踐，侵犯商業(yè)秘密的人主要有以下幾類人員：(1)因業(yè)務(wù)需要而了解商業(yè)秘密的職工；(2)為商業(yè)秘密的權(quán)利人提供某種服務(wù)的外部人員；(3)商業(yè)秘密權(quán)利人的業(yè)務(wù)伙伴，如貸款銀行、供貨商、商等；(4)付出使用費后取得使用權(quán)的商業(yè)秘密的受讓人；(5)商業(yè)秘密的出售人；(6)以商業(yè)秘密作為投資或者以此入股的權(quán)利人的合資、合作伙伴等。因此，應(yīng)建立內(nèi)外不同的保護(hù)制度。
對內(nèi)建立員工保密制度和競業(yè)禁止制度。提高知悉商業(yè)秘密員工的工資待遇，允許商業(yè)秘密的發(fā)明人，接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權(quán)，成為企業(yè)的股東，使之與企業(yè)形成休戚相關(guān)的命運共同體。
第9篇：商業(yè)秘密的保護(hù)方法范文
【關(guān)鍵詞】人才流動 商業(yè)秘密
一、人才流動中侵權(quán)現(xiàn)狀和原因分析
對于人才流動中商業(yè)秘密泄密的情形，主要可以分成兩大類，即企業(yè)內(nèi)部人員主動泄密和第三人竊密這兩類。前者的表現(xiàn)形式主要是企業(yè)內(nèi)部人員將獲取的商業(yè)秘密高價出賣給競爭對手企業(yè)，或者作為技術(shù)股參到競爭對手企業(yè)，收取紅利。企業(yè)內(nèi)部員工利用便利竊取原企業(yè)的工藝流程、工藝訣竅、技術(shù)圖紙、配方、營銷渠道、原料來源、客戶名單等商業(yè)秘密后，另起爐灶，招收新的員工，從事生產(chǎn)經(jīng)營，與原來的單位展開競爭。還有另一種情況就是一些企業(yè)的員工退休后，不甘寂寞或者為了獲取更多金錢，利用原來在單位任職時獲知的商業(yè)秘密重新就業(yè)，從而嚴(yán)重削弱了原單位的競爭優(yōu)勢。以及企業(yè)重要的技術(shù)人員或者管理人員因?qū)υ髽I(yè)待遇或者人際關(guān)系不滿，通過跳槽離開原企業(yè)進(jìn)入另一家企業(yè)，這些技術(shù)人員和管理人員跳槽的同時也將原企業(yè)的技術(shù)信息、客戶資源等重要的商業(yè)秘密帶到了新的單位。
而第三人竊密的情形則更為復(fù)雜但也更為多見，如“聯(lián)合利華訴保潔公司間諜侵權(quán)案”。保潔公司派專業(yè)人員假扮清潔工，以撿垃圾為名義，搜集聯(lián)合利華公司的廢棄的、未通過碎紙?zhí)幚砘蛘咪N毀的材料，最后加以綜合分析整理，從而獲取了聯(lián)合利華的重要機密文件。在現(xiàn)實中，除了派假冒清潔工的間諜行為外還存在許多其他間諜行為。比如勾結(jié)目標(biāo)企業(yè)定點的打印、復(fù)印店，搜集重要的、有意或者無意廢棄的復(fù)印件;聘用電腦高手通過其高超的計算機技術(shù)滲入目標(biāo)企業(yè)的信息庫進(jìn)行竊密，非法進(jìn)入目標(biāo)企業(yè)計算機信息系統(tǒng)內(nèi)竊取重要機密文件等;委派特定人員打入目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部從事相關(guān)工作，利用其所見所聞及接觸企業(yè)重要信息的機會，獲取重要的商業(yè)秘密;在目標(biāo)企業(yè)內(nèi)部安裝竊聽器、微型攝像機的間諜裝置獲取商業(yè)秘密。
談到商業(yè)秘密侵權(quán)的原因，不得不提到企業(yè)中的高級管理人才，以及擁有專業(yè)技能的核心技術(shù)人才不但擁有專業(yè)的知識和技能，并且知悉自身對企業(yè)的價值，他們在工作中便享有很大的自，一旦某些需求無法滿足，便可能另謀高就。與此同時，一般職工等非技術(shù)開發(fā)人員。這些人員為了獲得更好的報酬和職位可能會在工作中刻意追求或者接觸企業(yè)的商業(yè)秘密，對于這類人員一旦受到外界的誘惑就會將本企業(yè)的商業(yè)秘密帶到競爭對手處。
筆者認(rèn)為，導(dǎo)致人才流動中侵犯商業(yè)秘密現(xiàn)象頻出的一個主要原因還是企業(yè)自身商業(yè)秘密缺乏有效措施。雖然大多數(shù)企業(yè)對商業(yè)秘密已經(jīng)有所重視，采取了相應(yīng)的措施對其進(jìn)行保護(hù)，但是仍然存在思想上的輕視和具體操作困難等問題。比如有的企業(yè)只重視企業(yè)的有形財產(chǎn)，缺乏對技術(shù)信息、經(jīng)營信息等無形財產(chǎn)的重視，沒有采取積極的保密措施，導(dǎo)致像生產(chǎn)技術(shù)、產(chǎn)品設(shè)計材料、管理經(jīng)驗等無形財產(chǎn)的流失。還有一些企業(yè)的保密協(xié)議缺乏操作性。許多企業(yè)只是在入廠須知、企業(yè)紀(jì)律規(guī)范或者新職工會議上對保密義務(wù)籠統(tǒng)的提出要求，對于細(xì)化到哪些具體信息需要保密、如何保密、如果違反需要承擔(dān)什么樣的責(zé)任沒有明確規(guī)定。還有就是商業(yè)秘密被侵犯后缺乏有利的應(yīng)對措施?，F(xiàn)實中經(jīng)常會出現(xiàn)企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯后，不知如何應(yīng)對，一拖再拖，導(dǎo)致喪失取證、訴訟的最佳時機，或者由于某些原因不敢采取相應(yīng)的措施進(jìn)行補救。
相對于目前競爭日益激烈的商場以及商業(yè)秘密對企業(yè)的重要性來講，當(dāng)前大多數(shù)企業(yè)對商業(yè)秘密所采取的保護(hù)措施都是比較微薄的。企業(yè)很難保證其商業(yè)秘密不被竊取。因此，在這十多年的商業(yè)秘密司法審判實踐中，已經(jīng)出現(xiàn)了許多各式各樣的商業(yè)秘密糾紛案件，在這些案件中有過商業(yè)秘密被侵權(quán)人勝訴的案例，但是還存在大量的被侵權(quán)人敗訴的案例。
二、商業(yè)秘密法律保護(hù)現(xiàn)狀及缺失
“商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！币陨鲜俏覈斗床徽?dāng)競爭法》中對于商業(yè)秘密給出的法律定義。同時，該法還規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。（四）第三人明知或者應(yīng)知上述違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密行為。
除了《反不正當(dāng)競爭法》之外，我國《民法通則》、《合同法》、《公司法》等民商法律也對商業(yè)秘密保護(hù)做了相應(yīng)的規(guī)定。我國《民法通則》第118條規(guī)定：“公民、法人的著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失。”依此理解，商業(yè)秘密可歸入“其他科技成果權(quán)”的范疇。這為商業(yè)秘密的保護(hù)奠定了法律基礎(chǔ)。很多公司企業(yè)和事業(yè)單位，為了更好的保護(hù)本單位的商業(yè)秘密，往往在簽訂合同的時候?qū)⒈Ｃ軛l款寫入合同，如《合同法》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”這對合同當(dāng)事人中的義務(wù)人具有約束作用，尤其是對權(quán)利人的權(quán)益保護(hù)提供了法律依據(jù)。另外，新《公司法》第109條第（五）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任公司的同類企業(yè)。同時，該條第（七）項還規(guī)定，董事、高級管理人員不得擅自披露公司秘密。 除此之外，行政法、刑法、民事訴訟法領(lǐng)域也對商業(yè)秘密保護(hù)有著相應(yīng)的規(guī)定，筆者在此不予贅述。
雖然如前文所言，在許多部門法中都有對商業(yè)秘密保護(hù)的法律規(guī)定，但這些法律對商業(yè)秘密的概念、調(diào)整范圍規(guī)定不盡同，存在或多或少的差異，相對較為混亂，分散于性質(zhì)不同的部門法中，在適用的標(biāo)準(zhǔn)和原則上并不相同，從而造成了適用標(biāo)準(zhǔn)不協(xié)調(diào)，適用程序法的銜接存在困難的諸多問題。
具體而言，《反不正當(dāng)競爭法》調(diào)整市場經(jīng)濟中競爭主體之間的關(guān)系，即調(diào)整經(jīng)營者之間的關(guān)系，而雇主與雇員之間，雇員與雇員之間，則不能適用。“對于雇主與雇員，雇員與雇員之間關(guān)于商業(yè)秘密的事項則由《勞動合同法》調(diào)整，《勞動合同法》規(guī)定勞動合同中可以自由訂立商業(yè)秘密的保護(hù)條款，但沒有規(guī)規(guī)制有關(guān)商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓的事項。從而，在實務(wù)操作過程中會出現(xiàn)難易抉擇適用哪一法律、法規(guī)的狀況，還有各部位頒布的意見等。眾多法律、法規(guī)交織在一起，不僅在適用時十分復(fù)雜， 而且在適用的過程中也會出現(xiàn)意想不到的狀況。在歸責(zé)時更是具有多層性選擇， 歸責(zé)標(biāo)準(zhǔn)不一也是一大詭病， 不同的價值觀會導(dǎo)致司法人員選擇不同的法規(guī)， 因此案件的審理也會出現(xiàn)不同的結(jié)果。這樣難以操作的情形是我國商業(yè)秘密法律保護(hù)體系存在的問題， 這一問題很大程度上會影響司法實踐的效率與公正程度?！蔽覈F(xiàn)在秉承效率優(yōu)先兼顧公正的原則，但是我國對商業(yè)秘密法律保護(hù)的這一環(huán)節(jié)卻往往難以達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)。
筆者認(rèn)為制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，這種方法比較能從根本上解決各部門法中關(guān)于商業(yè)秘密法律保護(hù)的銜接問題，專門的問題由專門的法律加以規(guī)定，商業(yè)秘密保護(hù)法可以做出最合理的解決商業(yè)秘密侵權(quán)的辦法， 給商業(yè)秘密最完整的法律保護(hù)。但該解決辦法也存在一定不足，制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法的立法成本很高，需要法學(xué)專家和法律工作者的參與還需要國家與社會各界的支持，并且從提出草案到頒布實施經(jīng)歷時間較長。因為立法是一件十分嚴(yán)肅的國家活動， 提出草案到頒布需要經(jīng)過復(fù)雜的過程，相對慎重。與此同時，制定相關(guān)的規(guī)定和辦法可以使不同部門間相互協(xié)調(diào)， 但這種協(xié)調(diào)機制需要各個部門之間竭盡全力溝通與協(xié)作，在此過程中倘若一個部門未予以配合，那么則使整個保護(hù)機制出現(xiàn)問題或狀況，從而產(chǎn)生利益糾葛，這樣的問題也是絕對不可忽視的。因此，制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法是改善商業(yè)秘密法律保護(hù)現(xiàn)狀的最有效途徑。
三、關(guān)于完善人才流動中企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的建議
首先就是上文談到的，制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》。隨著市場經(jīng)濟全球化，制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法已經(jīng)成為國際立法趨勢。我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)仍然不夠成熟，我國可借鑒在此方面較為成熟的國家的立法模式，例如英美法系美國的《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》，或大陸法系德國和日本的立法模式，盡早制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，從而從根本上解決對商業(yè)秘密保護(hù)不足的相關(guān)問題。
其次，商業(yè)秘密由于其具有秘密性的特殊屬性，是商業(yè)秘密在民事訴訟法中規(guī)定了不公開審理，但是，在司法實踐中，由于審判的需要，商業(yè)秘密往往需要進(jìn)行公開，這樣容易導(dǎo)致商業(yè)秘密二次受到侵害。我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)并沒有就商業(yè)秘密在審判過程中如何保護(hù)加以規(guī)定。商業(yè)秘密侵權(quán)案件在審判的過程中對其公開是在所難免的， 例如對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的舉證需要公開商業(yè)秘密， 首先要認(rèn)定侵犯的對象是否為商業(yè)秘密，其次對商業(yè)秘密侵害程度進(jìn)行識別。雖然根據(jù)民事訴訟法， 商業(yè)秘密不公開審理，但在審理的過程中，案件的當(dāng)事人將會對商業(yè)秘密進(jìn)行解讀，對該商業(yè)秘密的具體內(nèi)容將有所了解和掌控。因此，對審理商業(yè)秘密的侵權(quán)案件當(dāng)事人應(yīng)該制定其具有保密義務(wù)的條款。這些保密義務(wù)的條款非常重要， 我國現(xiàn)在并沒有相應(yīng)的具體規(guī)定， 這些條款的出臺將會全方位的對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，不僅救濟其當(dāng)前被侵犯的狀況，使其得到賠償，而且對其潛在的危險也進(jìn)行一定的掃除，使商業(yè)秘密的法律保護(hù)系統(tǒng)成為全方位的有機保護(hù)體系。
再次，商業(yè)秘密的自我保護(hù)也是十分重要的，因為對商業(yè)秘密的自我保護(hù)是處于最原始的本意，自我保護(hù)的良好建立，有利于法律對商業(yè)秘密的進(jìn)一步保護(hù)。商業(yè)秘密侵權(quán)案件的發(fā)生究其根本在于商業(yè)秘密的持有人對商業(yè)秘密的保護(hù)意識薄弱造成的，沒有完善的自我保護(hù)系統(tǒng)，以致有些人對商業(yè)秘密侵權(quán)行為得逞。法律只能作為一種救濟手段，通過其救濟手段使社會各界得意警示，然而法律并非是對商業(yè)秘密的第一道防線，真正的第一道防線是商業(yè)秘密持有人的自我保護(hù)意識，第一道防線的有效建立可以有力的防止侵權(quán)行為的發(fā)生。對商業(yè)秘密的自我保護(hù)意識的增強效果可見一斑。
此外，企業(yè)自身也在人才流動中商業(yè)秘密保護(hù)方面起著至關(guān)重要的作用。企業(yè)平時應(yīng)多進(jìn)行會議宣傳，在企業(yè)的主要場所，如辦公室，車間，平日的活動會場張貼標(biāo)語，在公告版上張貼公告。如果企業(yè)有內(nèi)部刊物或者報紙，可以在上面發(fā)表相關(guān)文章。通過定期談話、召開會議的方式經(jīng)常對容易接觸商業(yè)秘密的本公司的職工進(jìn)行保密教育，不斷強化職工的保密義務(wù)的意識和防范間諜的意識。企業(yè)應(yīng)該建立完善的保密制度，但這并不代表企業(yè)的保密制度越復(fù)雜、越完善就越有利于企業(yè)的發(fā)展及對企業(yè)幫助更大?，F(xiàn)實中，企業(yè)的保密程度越高，越復(fù)雜，其相對應(yīng)的投入的人力、財力也越多。所以，就筆者來看，不同發(fā)展階段的、不同規(guī)模的企業(yè)采取的保密制度也應(yīng)有所區(qū)別。說到底，企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取適合自己的保密制度，不能一味模仿其他成功企業(yè)的保密制度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)自身的具體情況，制定適合自己的保密制度，從而最終使企業(yè)獲得最高的投入產(chǎn)出比。
最后，就是對于商業(yè)秘密本身的管理。電腦網(wǎng)絡(luò)雖然給企業(yè)帶來了辦公上的便捷及資源的快速共享，但同時也成為了企業(yè)泄露商業(yè)秘密的重要途徑。許多企業(yè)為了自身的需要設(shè)立了自己的網(wǎng)站，但是他們?nèi)狈W(wǎng)絡(luò)安全的重視，網(wǎng)上信息安全制度不完善、內(nèi)聯(lián)網(wǎng)與外聯(lián)網(wǎng)不分，給許多不懷好意的網(wǎng)絡(luò)黑客提供可乘之機，使侵權(quán)者輕而易舉的獲得了企業(yè)重要信息。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在充分享用電腦網(wǎng)絡(luò)帶來的便利的同時，積極采取有效措施，防止網(wǎng)絡(luò)泄密。
四、結(jié)語
因人才流動而引發(fā)的商業(yè)秘密糾紛已經(jīng)成為商業(yè)秘密糾紛中發(fā)生率最高、危害最大的一類糾紛。關(guān)于商業(yè)秘密的專門規(guī)定，雖然在我國法律的歷史長河中留下二十余年的痕跡，但相比較于發(fā)達(dá)國家對于商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度，仍然稍顯稚嫩和存有遺憾。綜觀我國有關(guān)商業(yè)秘密法律保護(hù)的規(guī)定，分散于不同等級效力的各國內(nèi)部門法當(dāng)中，對商業(yè)秘密的范圍、構(gòu)成條件、侵害商業(yè)秘密的方式及對侵害行為的制裁等方面均有所涉及，但各部門法在立法主旨和側(cè)重點上各有不同，無法保證內(nèi)容的統(tǒng)一和結(jié)構(gòu)的完整，各部門法間的相互配合和銜接問題仍然亟待解決。以我國在國際和地區(qū)間影響力的長遠(yuǎn)目標(biāo)來看，有必要制訂一部單行統(tǒng)一的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，以切實、充分地保護(hù)權(quán)利人的商業(yè)秘密，使得我國商業(yè)秘密法律保護(hù)制度內(nèi)部達(dá)成和諧與一致。
與此同時，對于相關(guān)案件加強法律程序上的保護(hù);提高商業(yè)秘密的自我保護(hù)意識;完全企業(yè)自身的管理機制等都是有效解決該問題的方法，在實踐中必須多管齊下靈活運用多種保護(hù)形式。從而徹底解決人才流動中企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)問題，保障人才的正常流轉(zhuǎn)和企業(yè)的運營發(fā)展。
參考文獻(xiàn)：
[1]程永順.商業(yè)秘密判例[M]. 知識產(chǎn)權(quán)出版社， 2010.
[2]唐青林， 黃民欣.商業(yè)秘密保護(hù)實務(wù)精解與百案評析[M].中國法制出版社， 2011.
[3]姜小川.商業(yè)秘密及其法律保護(hù)[J].北大知識產(chǎn)權(quán)評論， 2009，（2）.
[4]吳振國.客戶名單商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛[D].華東政法大學(xué)， 2013.
[5]王希.論人才流動中的商業(yè)秘密保護(hù)[J].前沿， 2012，（4）.
[6]周慧瓊.論商業(yè)秘密的法律保護(hù)――從人才流動視野的角度[D].華南理工大學(xué)， 2012.
[7]牛一品.論我國人才流動中企業(yè)商業(yè)秘密的法律保護(hù)[D].重慶大學(xué)， 2007.
[8]鄒庶民.論我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)制度及其完善[D].華南理工大學(xué)， 2013.
[9]黃佩智.企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)措施的現(xiàn)狀、問題[D].華東政法大學(xué)， 2013.
[10]譚淇.我國企業(yè)人才流動中商業(yè)秘密保護(hù)研究[D].上海大學(xué)， 2013.
[11]于穎鑫.我國企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的法律研究[D].中央民族大學(xué)， 2013.
[12]黃浩.云環(huán)境下商業(yè)秘密保護(hù)問題與對策研究[D].湘潭大學(xué)， 2013.
[13]齊香真.商業(yè)秘密保護(hù)與企業(yè)人才流動[J].商訊商業(yè)經(jīng)濟文薈， 2006，（5）.
