電子合同的效力問(wèn)題精選(九篇)

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第1篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

隨著《中華人民共和國(guó)電子簽名法》于2005年4月1日的正式生效。原先所涉及的電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題也得到了一個(gè)根本而明確答復(fù)，這將對(duì)電子商務(wù)的正常發(fā)展將具有不可忽視的法律意義，因?yàn)樗鉀Q了電子商務(wù)相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。但是他只是從立法的角度解決了諸如：數(shù)字簽名問(wèn)題、電子合同的有效性問(wèn)題。而其他相關(guān)問(wèn)題仍需要現(xiàn)有的法律或其司法解釋來(lái)解決，即現(xiàn)行法律體系一般情況下都適用網(wǎng)絡(luò)世界、并不會(huì)因其虛擬化而有所不同。

本文首先指出了電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)能否取得與書(shū)面文件同等法律效力的問(wèn)題，由此入手，采用"功能等同"的方法，對(duì)"書(shū)面"、"簽名"、"原件"等問(wèn)題分別予以解決，并結(jié)合《中華人民共和國(guó)電子簽名法》，從傳統(tǒng)法律和新增法律兩方面對(duì)電子數(shù)據(jù)的法律效力予以明確的認(rèn)可與確定。

關(guān)鍵詞：電子合同電子數(shù)據(jù)法律效力

一、導(dǎo)言

電子商務(wù)是伴隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展和計(jì)算機(jī)應(yīng)用的普及而產(chǎn)生的一種新型的商務(wù)交易形式。這種新型的國(guó)際貿(mào)易方式以其特有的優(yōu)勢(shì)（成本低、易于參與、對(duì)需求反映迅速等），已被愈來(lái)愈多的國(guó)家及不同行業(yè)所接受和使用。據(jù)根據(jù)聯(lián)合國(guó)貿(mào)發(fā)會(huì)議《2002年電子商務(wù)和發(fā)展報(bào)告》顯示，2002年世界電子商務(wù)交易額達(dá)到6153億美元，比2001年增長(zhǎng)73．1％；瑞士信貸銀行發(fā)表的報(bào)告顯示，2003年全球通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的貿(mào)易總額預(yù)計(jì)達(dá)到1．24萬(wàn)億美元。據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國(guó)目前有4000多個(gè)電子商務(wù)網(wǎng)站和70多家認(rèn)證機(jī)構(gòu)，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心估計(jì)，2003年中國(guó)電子商務(wù)交易額約為600億美元。但是這種新興貿(mào)易方式對(duì)傳統(tǒng)法律（無(wú)論是英美法系，還是大陸法系）關(guān)于合同的成立條件、合同有效性規(guī)范、支付方法、提單的轉(zhuǎn)讓等一系列法律法規(guī)和要求，提出了嚴(yán)肅的挑戰(zhàn)。原有的法律法規(guī)已無(wú)法滿足電子商務(wù)發(fā)展的需求，阻礙了電子商務(wù)的正常發(fā)展。因此，有必要為電子商務(wù)建立起一套必要的法律法規(guī)和共同遵守的商業(yè)規(guī)則，為電子商務(wù)的動(dòng)作提供法律依據(jù)，以促進(jìn)國(guó)際貿(mào)易更好的發(fā)展，而《中華人民共和國(guó)電子簽名法》正是這樣一部法律。

在電子商務(wù)的過(guò)程中，參加交易的雙方是以交換電子數(shù)據(jù)的方式而不是通過(guò)當(dāng)面簽訂或交換書(shū)面文件的方式來(lái)達(dá)成或進(jìn)行商業(yè)交易的，也即是，在這過(guò)程中，以電子數(shù)據(jù)代替了傳統(tǒng)的書(shū)面文件。這就產(chǎn)生了一種新型的合同形式：電子合同。

電子合同，是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人之間為了實(shí)現(xiàn)一定目的，通過(guò)電子郵件和電子數(shù)據(jù)交換所明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。所謂電子郵件（Email），是以網(wǎng)絡(luò)協(xié)議為基礎(chǔ)，從終端機(jī)輸入信件、便條、文件、圖片或聲音等通過(guò)郵件服務(wù)器傳送到另一端終端機(jī)上的信息。而電子數(shù)據(jù)交換（EDI）則是通過(guò)計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng),按照商定的標(biāo)準(zhǔn)采用電子手段傳送和處理具有一定結(jié)構(gòu)的商業(yè)數(shù)據(jù)。電子合同雖也是對(duì)合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)作出約定的文件,但因其載體和操作過(guò)程不同于傳統(tǒng)書(shū)面合同，故具有以下特點(diǎn)：

1、訂立合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可以互不見(jiàn)面。合同內(nèi)容等信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤(pán)等中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、儲(chǔ)存等過(guò)程均在計(jì)算機(jī)內(nèi)進(jìn)行。

2、表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名(即電子簽名)所代替。

3、傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

4、電子合同所依賴(lài)的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動(dòng)性。電子數(shù)據(jù)以磁性介質(zhì)保存，是無(wú)形物，改動(dòng)、偽造不易留痕跡。

電子合同作為證據(jù)具有一定的局限性。作為合同載體的電子數(shù)據(jù)，無(wú)法像傳統(tǒng)的紙本合同文件那樣直接由人眼閱讀，除非將其打印在紙面上或是顯示在電腦顯示屏上。由此可知，電子合同這一新型的合同形式，其新型的地方主要在于其載體，即電子數(shù)據(jù)的采用。因?yàn)殡娮雍贤妮d體與傳統(tǒng)的書(shū)面文件大不相同，這使現(xiàn)行法律規(guī)范的某些規(guī)定對(duì)作為電子合同載體的電子數(shù)據(jù)的法律效力及有效性產(chǎn)生了影響。如果不解決電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題，也就無(wú)法確定電子合同的法律效力，這勢(shì)必對(duì)電子商務(wù)的正常發(fā)展構(gòu)成極大的阻礙。只有保障了電子數(shù)據(jù)的有效使用，各種電子商務(wù)活動(dòng)才能廣泛展開(kāi)。所以，電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題，可以說(shuō)是電子商務(wù)相關(guān)法律問(wèn)題中起碼的、最基本性的問(wèn)題。

二、電子數(shù)據(jù)的法律概念

電子數(shù)據(jù)原本是一個(gè)計(jì)算機(jī)通訊方面的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是電子數(shù)碼形式的信息流的總稱(chēng)。但作為法律上的一個(gè)概念，不同的組織、不同的國(guó)家、不同的學(xué)者的表述各有不同。

聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)在《電子商業(yè)示范法》中使用了DataMassege，即數(shù)據(jù)電文。規(guī)定：

"數(shù)據(jù)電文"系指經(jīng)由以電子手段、光學(xué)手段、或類(lèi)似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳、和傳真；

"電子數(shù)據(jù)交換（EDI）"系指電子計(jì)算機(jī)之間使用某種商定標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定信息結(jié)構(gòu)的信息電子運(yùn)輸。

香港《電子商務(wù)條例》使用了ElectronicRecord（電子記錄），指信息系統(tǒng)所產(chǎn)生的數(shù)碼形式的記錄，而該記錄--（a）能在信息系統(tǒng)內(nèi)傳送或由一個(gè)信息系統(tǒng)傳送至另一個(gè)信息系統(tǒng)；并且（b）能儲(chǔ)存在信息系統(tǒng)或其他媒介內(nèi)。

我國(guó)《合同法》采用"數(shù)據(jù)電文"，譯自DataMassege，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。

我國(guó)《電子簽名法》采用"數(shù)據(jù)電文"是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。

《中華人民共和國(guó)合同法精解》：電子數(shù)據(jù)交換（EDI）是一種由電子計(jì)算機(jī)及其通訊網(wǎng)絡(luò)處理業(yè)務(wù)文件的形式，作為一種新的電子化貿(mào)易工具，又稱(chēng)為電子合同。

《電子商務(wù)法初論》：DataMassege，數(shù)據(jù)電訊，是獨(dú)立于口頭、書(shū)面等傳統(tǒng)意思表達(dá)方式之外的一種電子通訊信息及其記錄。

從上面的各種表述，我們可以看出其中有一個(gè)層次問(wèn)題，即：電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電報(bào)、電傳、傳真這些與電子數(shù)據(jù)并不是同一層次上的，它們均屬于電子數(shù)據(jù)。這從《電子商業(yè)示范法》第2條的規(guī)定以及我國(guó)《合同法》第11條關(guān)于"數(shù)據(jù)電文"的解釋中可清楚感知，而我國(guó)《電子簽名法》中的“數(shù)據(jù)電文”是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。而從嚴(yán)格意義上來(lái)講，電報(bào)、電傳、傳真與電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)是不同的。

因?yàn)槲覀冋f(shuō)，電子商務(wù)的最大特點(diǎn)，就是以電子數(shù)據(jù)取代了一系列的紙面交易文件，實(shí)現(xiàn)了交易的"無(wú)紙化"。而電報(bào)、電傳及傳真雖然也都是使用電子方式傳送信息的，但它們通?？偸钱a(chǎn)生一份書(shū)面的東西，即它們的最終傳遞結(jié)果，都是被設(shè)計(jì)成紙張的書(shū)面材料。從某種意義上來(lái)說(shuō)，它們只是紙面文件的傳遞方式不同。也正因此，電報(bào)、電傳、傳真這些早就應(yīng)用于商業(yè)交易中的通訊技術(shù)，并未對(duì)傳統(tǒng)的法律規(guī)則構(gòu)成大的沖擊。

本文所論述的電子數(shù)據(jù)，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行電子商務(wù)而產(chǎn)生的電子數(shù)碼信息流，這應(yīng)是排除了電報(bào)、電傳、傳真的。據(jù)此，對(duì)本文論述的電子數(shù)據(jù)這一概念，從法律意義上可表述為：在以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件進(jìn)行的電子商務(wù)中，所產(chǎn)生的不能直接地為人們所感知的一種傳達(dá)民商事主體的內(nèi)在意思表示的無(wú)紙化的電子信息。

三、電子數(shù)據(jù)作為合同載體的特征

電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)的法律效力問(wèn)題，主要是由于其與傳統(tǒng)書(shū)面文件形式的不同而產(chǎn)生的。這一問(wèn)題實(shí)際上是電子數(shù)據(jù)能否構(gòu)成傳統(tǒng)法上的書(shū)面形式，能否取得與書(shū)面文件同等效力的問(wèn)題，也即是電子合同的形式要件問(wèn)題。

合同形式是合同當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的載體。在傳統(tǒng)法中，記載、傳遞具有法律意義的文件的形式，與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的享有與履行，有極其密切的關(guān)系。書(shū)面形式作為合同常采用的一種形式，是指以文字為表現(xiàn)形式的合同形式。在一些法律法規(guī)中，甚至將書(shū)面形式的有無(wú)，當(dāng)作法律行為生效的前提條件。之所以將書(shū)面記載，作為重要的法律行為的形式要求，主要原因在于書(shū)面形式具有長(zhǎng)久保存的優(yōu)點(diǎn)，而且，如果加上手書(shū)簽名的認(rèn)證，以及原件等要求的配合，便符合了理想的法庭證據(jù)要求，可以證明各方當(dāng)事人確有訂立合同的意向以及此種意向的性質(zhì)，及幫助各方意識(shí)到訂立合同的后果等，從而可據(jù)以確定紛爭(zhēng)之民商事事實(shí)。

而在電子商務(wù)中，文字表達(dá)的具體方式發(fā)生了根本性變化。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中傳輸?shù)男畔⒓炔皇俏淖郑漭d體也非人們所能直接感知意義的物質(zhì)。與傳統(tǒng)的書(shū)面文件相比，電子數(shù)據(jù)具有如下特征：

1、它實(shí)質(zhì)上是一組電子信息，其依賴(lài)于的存在介質(zhì)是電腦硬盤(pán)或軟盤(pán)的磁性介質(zhì)，而不是傳統(tǒng)的紙張；

2、它的表現(xiàn)形式不是有形的紙張文字，而必須通過(guò)調(diào)取儲(chǔ)存在磁盤(pán)中的文件信息，顯示在電腦顯示屏上的文字來(lái)表現(xiàn)。

四、電子數(shù)據(jù)法律效力的認(rèn)可

1、《電子商業(yè)示范法》與"功能等同"方法

對(duì)電子數(shù)據(jù)的書(shū)面形式問(wèn)題如何解決呢？《電子商業(yè)示范法》提出了一個(gè)方案。

《電子商業(yè)示范法》是聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)1996年頒布的。該法是針對(duì)"以非書(shū)面電文形式來(lái)傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因使用這種電文所遇到的法律障礙或這種電文的法律效力及有效性的不確定性而受到影響"的情況，向各國(guó)立法者提供一套國(guó)際公認(rèn)的規(guī)則，以說(shuō)明怎樣去消除此類(lèi)法律障礙。因此該法實(shí)際上是一部關(guān)于電子數(shù)據(jù)效力的法律制度。

《電子商業(yè)示范法》采用了一種"功能等同（functional－equivalent）"的方法，這種方法立足于分析傳統(tǒng)的書(shū)面要求的目的和作用，以確定如何通過(guò)電子商業(yè)技術(shù)來(lái)達(dá)到這些目的或作用。其具體做法是挑出書(shū)面形式要求中的基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同起著相同作用的相應(yīng)書(shū)面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可。據(jù)此，《電子商業(yè)示范法》在第6條中規(guī)定："如法律要求信息須采用書(shū)面形式，則假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了該項(xiàng)要求。"該條對(duì)電子商務(wù)環(huán)境中"書(shū)面"的基本標(biāo)準(zhǔn)，以"可以調(diào)取以備日后查用"為界，這一法律上對(duì)電子數(shù)據(jù)的書(shū)面效力的要求，是一種等價(jià)功能上的要求。

2、"書(shū)面"、"簽名"、"原件"問(wèn)題的解決

我認(rèn)為《電子商業(yè)示范法》采用"功能等同"方法以解決電子數(shù)據(jù)的書(shū)面形式問(wèn)題在當(dāng)前的技術(shù)條件下是最佳的方法。就電子數(shù)據(jù)本身來(lái)看，不能將其視為等同于書(shū)面文件，因?yàn)閮烧呔哂胁煌男再|(zhì)，這在前面已論述過(guò)。但作為商業(yè)交易中所產(chǎn)生的合同的載體，電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書(shū)面文件卻有著相同的功能，即兩者都是傳達(dá)了民商事主體的內(nèi)在意思表示。對(duì)于傳統(tǒng)的書(shū)面文件在作為合同形式時(shí)所起的作用，如：提供文件供大家可以閱讀；可復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份同數(shù)據(jù)副本；文件在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)可以保持不變；可通過(guò)簽字核證數(shù)據(jù)等，電子數(shù)據(jù)在作為電子合同載體時(shí)，在必要的技術(shù)保障下，同樣能夠起到這些作用，并且其可靠程度和速度比傳統(tǒng)的書(shū)面文件還可能更高。因此，電子數(shù)據(jù)在電子商務(wù)中，作為交易各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

在我國(guó)《合同法》中第11條這樣規(guī)定："書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"《合同法》的這一規(guī)定，我國(guó)有些人認(rèn)為"該條已明確將電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等網(wǎng)絡(luò)通信方式納入書(shū)面形式的范疇，賦予其法律效力。這一點(diǎn)在世界各國(guó)現(xiàn)行立法中處于領(lǐng)先地位。"也有些人認(rèn)為"這實(shí)際上已賦予了電子合同與傳統(tǒng)合同同等的法律效力。"而筆者認(rèn)為這只是在當(dāng)時(shí)特定環(huán)境下對(duì)《合同法》的一種折中。相對(duì)來(lái)說(shuō)《中華人民共和國(guó)電子簽名法》第一章第二條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！边@個(gè)規(guī)定實(shí)際上從正面對(duì)電子簽名、數(shù)據(jù)電文以立法的形式對(duì)其法律效力進(jìn)行了肯定。

從前面的論述我們可知電子數(shù)據(jù)本身與書(shū)面文件是不能等同的，兩者只是在作為合同載體時(shí)具有相同的功能。所以我們?cè)谫x予電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力時(shí)所采用的是"功能等同"法。而我國(guó)的《合同法》卻在實(shí)際上采用了"形式等同"法，把本屬無(wú)形非紙質(zhì)的電子合同歸入到有形的紙質(zhì)的書(shū)面合同形式中。形式等同后，"簽名"、"原件"等這些"書(shū)面"的問(wèn)題就無(wú)法解決，這恰是《電子商業(yè)示范法頒布指南》中提到的情況："盡管有的國(guó)家就電子商業(yè)的某些方面頒布了具體規(guī)定，但仍然沒(méi)有全面涉及電子商業(yè)的立法。這種情況可能使人們無(wú)法準(zhǔn)確地把握并非以傳統(tǒng)的書(shū)面文件形式提供的信息的法律性質(zhì)和有效性。"

在法律意義上，對(duì)于書(shū)面文件的要求是有多種層次的，"書(shū)面形式"只是其中的最低層次，另外還有與書(shū)面緊密聯(lián)系的手書(shū)簽名，以及原件的保存與提交等內(nèi)容。單純的書(shū)面形式，并不能起到證明法律事實(shí)的作用。只有將當(dāng)事人的簽名，以及書(shū)面原件等規(guī)范合并在一起，才能較完整地達(dá)到法律規(guī)范的要求。一般的書(shū)面形式，即不附加簽名或原件要求的，充其量只能起到對(duì)文件內(nèi)容長(zhǎng)期保存的作用。所以我們通過(guò)"功能等同"法賦予電子數(shù)據(jù)的與傳統(tǒng)書(shū)面形式同等的法律效力，不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的一些要求，如"經(jīng)簽署的文書(shū)"、"經(jīng)簽署的原件"等，但是對(duì)于電子簽名情況下具有相同的法律效力。

在合同交易中，人們對(duì)合同載體的書(shū)面形式要求，常常是與其他條件相結(jié)合的，比如同時(shí)要求簽名和原件形式。因而我們解決電子數(shù)據(jù)的"書(shū)面"問(wèn)題時(shí)還必須解決與之緊密聯(lián)系的"簽名"與"原件"問(wèn)題。只有如此才能明確地確定電子數(shù)據(jù)作為電子合同載體的完整法律效力。在傳統(tǒng)的書(shū)面合同中，合同當(dāng)事人的簽名或蓋章可以證明其身份，并確認(rèn)其本人在締約時(shí)與合同的內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。所以，簽章是合同生效的必要條件，它對(duì)合同當(dāng)事人的意思表示具有證據(jù)力。而簽章的概念是與紙張的使用密切相連的，在以電子數(shù)據(jù)作為合同載體的情況下，由當(dāng)事人在合同上親筆簽名或加蓋印章是不可能的。為此，技術(shù)專(zhuān)家們?cè)O(shè)計(jì)了一種稱(chēng)為"電子簽名（ElectronicSignature）"的技術(shù)以實(shí)現(xiàn)電子合同當(dāng)事人簽字的功能。電子簽名的使用者持有以電子數(shù)據(jù)密碼表示的密鑰，他可以在電子商務(wù)中，利用密鑰對(duì)發(fā)送的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行加密，形成數(shù)碼形式的字母、數(shù)目字或其他符號(hào)的值，附著在被加密的電子文件中。它代表了該電子文件的特征。如果有第三人對(duì)電子文件進(jìn)行篡改，但他并不知道發(fā)送方的私人密鑰，那么在文件發(fā)生改變時(shí)，電子簽名的值也將隨之而發(fā)生改變，不同的文件得到的是不同的電子簽名數(shù)碼值。

因此，電子簽名能夠客觀地辨別簽署者的身份，并證明該簽署者與其所簽署的信息內(nèi)容相關(guān)聯(lián)，而且還能夠辨別經(jīng)簽署的信息內(nèi)容是否曾被篡改。電子簽名的這些作用與傳統(tǒng)的親筆簽名的主要作用相等同，所以電子簽名也可享受與親筆簽名同等程度的法律認(rèn)可。經(jīng)電子簽名的電子數(shù)據(jù)的法律效力，等同于經(jīng)簽署的文書(shū)。

解決了電子數(shù)據(jù)"書(shū)面"、"簽名"的問(wèn)題，采用同樣的"功能等同"法，"原件"的問(wèn)題也就不難解決。

"原件"的作用主要在憑證方面，它能夠證明文件所記錄的內(nèi)容充分完整且從未被改動(dòng)。而電子數(shù)據(jù)作為人們不能直接感知意義的物質(zhì)，它必須通過(guò)一定的方式，如在電腦顯示屏顯示或經(jīng)打印機(jī)打印出來(lái)，才能為人們所感知，但此時(shí)人們所看到的，應(yīng)是"原件"的"副本"，而不是"原件"。但采用電子簽名的技術(shù)后，電子數(shù)據(jù)同樣能夠確保其所記錄的原始數(shù)據(jù)充分完整且從未被改動(dòng)，這與"原件"在法律上所起的主要作用相一致，因此，從此種意義上說(shuō)，經(jīng)簽署的電子數(shù)據(jù)，符合"原件"的功能要求，其在法律上的效力，可等同于"原件"。實(shí)際上在《中華人民共和國(guó)電子簽名法》中第一章第二條明確規(guī)定：本法所稱(chēng)電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。

本法所稱(chēng)數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。這一點(diǎn)在立法的角度解決了原件與與簽名的關(guān)系，而不再是“功能等同”，這樣來(lái)說(shuō)到目前為止無(wú)論是從原有法律體系的“功能等同”還是《中華人民共和國(guó)電子簽名法》“明確指出”，均對(duì)電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)的法律效力做出了綜合、明確的確認(rèn)。

3、電子數(shù)據(jù)法律效力的確認(rèn)

綜上，我們可以對(duì)電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)的法律效力作一個(gè)綜合的、明確的確認(rèn)。

（1）電子數(shù)據(jù)作為電子商務(wù)各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，具有與書(shū)面文件同等的法律效力，不能僅因其不是采用傳統(tǒng)書(shū)面文件的形式而加以歧視。

（2）經(jīng)過(guò)電子簽名的電子數(shù)據(jù)，在具備必要的技術(shù)保障下，符合傳統(tǒng)法律中書(shū)面簽名與書(shū)面原件的要求，起到與"經(jīng)簽署的文書(shū)"和"經(jīng)簽署的原件"同等的法律效力。

（3）在任何法律訴訟中，電子數(shù)據(jù)具有與其他傳統(tǒng)證據(jù)形式相同的可接受性，不因?yàn)槠涫请娮訑?shù)據(jù)的形式而不被接受或影響其證據(jù)力。

（4）以電子數(shù)據(jù)為載體的電子合同，不因其采用該載體形式而影響其法律效力、有效性和可執(zhí)行性，只要其符合法律的其他一些規(guī)定，如不欺詐等，就享有與傳統(tǒng)書(shū)面合同一樣的法律效力。

隨著電子商務(wù)進(jìn)一步發(fā)展，電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件的手段在商業(yè)交易中的使用正在迅速增多。對(duì)電子商務(wù)中電子數(shù)據(jù)法律效力的確認(rèn)，對(duì)于規(guī)范電子商務(wù)，保持其高效性，維護(hù)其安全性具有不可忽視的法律意義。

技術(shù)的變化發(fā)展永遠(yuǎn)不會(huì)結(jié)束，在當(dāng)今時(shí)代更是日新月異。也許以后一些新技術(shù)的出現(xiàn)能化解現(xiàn)在所存在的法律障礙，或許出現(xiàn)現(xiàn)有法律所不能覆蓋的問(wèn)題

，但在一般情況下只能、也必須采用本文的方法對(duì)電子商務(wù)中的電子數(shù)據(jù)的法律效力作出確定，因只有這樣才能保證現(xiàn)有法律體系的完整性和穩(wěn)定性，又能使得法律隨著科技的進(jìn)步而前進(jìn)?？傊獜脑蟹审w系和新增專(zhuān)業(yè)法律兩方面保證電子數(shù)據(jù)的法律效力。

參考資料

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第2篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

關(guān)鍵字：電子商務(wù)法律；電子合同；法律效力；

電子商務(wù)這一新型的商業(yè)模式，對(duì)全球經(jīng)濟(jì)已經(jīng)開(kāi)始產(chǎn)生重大影響，為了使電子商務(wù)更好的發(fā)展，并且在全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮更加顯著的作用，我們迫切地需要通過(guò)制定相關(guān)法律來(lái)對(duì)其加以規(guī)范。因此，總結(jié)電子商務(wù)遇到的法律問(wèn)題，研究電子商務(wù)法律的含義，并在此基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)發(fā)展遇到的法律問(wèn)題制定出對(duì)策，就顯得尤為重要了。

一、電子商務(wù)法律

電子商務(wù)法律規(guī)范，簡(jiǎn)稱(chēng)電子商法，是指調(diào)整因以電子交易和電子服務(wù)為核心的電子商務(wù)活動(dòng)所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。電子商務(wù)活動(dòng)中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系主要表現(xiàn)為一般商業(yè)活動(dòng)所普遍存在的共有的社會(huì)關(guān)系和電子商務(wù)所特有的社會(huì)關(guān)系兩個(gè)方面。與之相對(duì)應(yīng)，電于商法也將主要由兩個(gè)部分， 即一般商法和特殊商法所組成。電子商務(wù)雖是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的商務(wù)活動(dòng)，但從其本質(zhì)上講，并沒(méi)有改變商務(wù)活動(dòng)的基本屬性，仍然屬于商務(wù)活動(dòng)的范疇，依然適用我國(guó)現(xiàn)有法律體系中關(guān)于-般商務(wù)活動(dòng)的法律規(guī)范，適用我國(guó)現(xiàn)有商法的規(guī)范。

二 電子合同及其法律效力問(wèn)題

（一）電子合同

電子合同，是指以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等能夠完全準(zhǔn)確地反映雙方當(dāng)事人意思表示一致的電子數(shù)據(jù)信息的形式，通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)訂立的商品、服務(wù)交易合同。在電子合同中，合同的文本是以可讀形式存儲(chǔ)在計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組電子數(shù)據(jù)信息，該信息首先通過(guò)一方計(jì)算機(jī)鍵入內(nèi)存，然后自動(dòng)轉(zhuǎn)發(fā)，經(jīng)過(guò)通訊網(wǎng)絡(luò)或計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)，到達(dá)對(duì)方計(jì)算機(jī)內(nèi)存中。

電子合同的意義和作用較傳統(tǒng)合同而言，雖然沒(méi)有發(fā)生改變，但其形式卻發(fā)生了極大的變化：（1）訂立合同的雙方或多方大多是互不見(jiàn)面的。所有的買(mǎi)方和賣(mài)方都在虛擬市場(chǎng)上運(yùn)作的，其信用是依靠密碼的辨認(rèn)或認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證。（2）傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿(mào)易上常常表現(xiàn)為店堂交易，并將商家所開(kāi)具的發(fā)票作為合同的依據(jù)。而在電子商務(wù)中標(biāo)的額較小、關(guān)系簡(jiǎn)單的交易沒(méi)有具體的合同形式，表現(xiàn)為直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款，例如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買(mǎi)軟件。但這種形式?jīng)]有發(fā)票，電子發(fā)票目前還只是理論上的設(shè)想。（3）表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名所代替。（4）傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn)，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

電子商務(wù)合同形式的變化，對(duì)于世界各國(guó)都帶來(lái)了一系列法律新問(wèn)題。電子商務(wù)作為一種新的貿(mào)易形式，與現(xiàn)存的合同法發(fā)生矛盾是非常容易理解的事情。對(duì)于法律法規(guī)來(lái)說(shuō)，我們面對(duì)的一個(gè)很重要的課題，怎樣修改并發(fā)展現(xiàn)存合同法，以適應(yīng)新的貿(mào)易形式。

（二）電子合同法律效力問(wèn)題

電子合同涉及的法律問(wèn)題主要是電子合同的生效要件和電子合同簽名的法律效力。所以，我們應(yīng)重點(diǎn)從這兩方面著手，消除電子合同遇到的法律障礙，從而更好的發(fā)揮電子合同的作用，促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件：

（1）訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力，有人從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮，認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無(wú)行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是，這樣無(wú)疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫非但保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn)，反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益，而且這樣也與無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此 ，一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無(wú)效或效力待定的合同。

（2）電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成：一是內(nèi)心意思之主觀要件，二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步，當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來(lái)為要約或承諾做出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日，計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行"意思表示"，而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過(guò)程，此為"電子人"，電子人獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示 ，其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（3）合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)做出承諾，一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而做出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式做出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式做出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾。而不是在訂立電子合同中所做出的承諾。

電子合同的數(shù)字簽名的法律效力：

我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定："自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。"電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書(shū)面正式文本，此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式，這就是數(shù)字簽名。數(shù)字簽名是指以電子形式存在，依附于電子文件并與其邏輯相關(guān)，可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著數(shù)字簽名確認(rèn)技術(shù)問(wèn)題的解決，需要從法律上給予其認(rèn)可，確認(rèn)其效力。目前，國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心（CA），對(duì)電子文書(shū)的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004 年8月 28日，通過(guò)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過(guò)，標(biāo)志著我國(guó)首部"真正意義上的信息化法常"正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施，電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫(xiě)簽名和蓋章同等的法律效力。

電子合同在我國(guó)仍處于初始階段，無(wú)論是在立法與監(jiān)管實(shí)踐上仍處于探索之中。我國(guó)應(yīng)加快電子商務(wù)方面的立法，學(xué)習(xí)和借鑒國(guó)際組織和一些發(fā)達(dá)國(guó)家在電子合同立法中的經(jīng)驗(yàn)和做法，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法律進(jìn)行及時(shí)地修改和補(bǔ)充。時(shí)機(jī)成熟時(shí)，單獨(dú)制定和頒布《電子證據(jù)規(guī)則》、《電子合同認(rèn)證規(guī)則》或統(tǒng)一的《電子合同法》或《電子商務(wù)法》，以彌補(bǔ)當(dāng)前的法律空白。解決一直以來(lái)我國(guó)在電子商務(wù)方面立法滯后問(wèn)題，為電子商務(wù)的發(fā)展掃清國(guó)內(nèi)法律的障礙。完善電子合同國(guó)內(nèi)立法是我國(guó)發(fā)展電子商務(wù)首先必做的一件事，這才足以確保電子商務(wù)的安全、信用，從而有利地促進(jìn)其發(fā)展。

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[4]蘇惠：《中國(guó)當(dāng)代合同法論》，吉林大學(xué)出版社，1992

第3篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

畢業(yè)論文開(kāi)題報(bào)告

法學(xué)

未成年人的網(wǎng)上締約責(zé)任探析

一、選題的背景與意義

契約既然是雙方當(dāng)事人就權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致的意思表示，這就要求表意人具有相應(yīng)的意思表示能力和為自己行為負(fù)責(zé)的能力。締約能力是民事行為能力的重要組成部分，是合同有效成立的一個(gè)必要條件，它是指民事主體為實(shí)現(xiàn)合同權(quán)利或者承擔(dān)合同義務(wù)，依法獨(dú)立實(shí)施意思表示并締結(jié)合同的資格。在解決當(dāng)事人締結(jié)契約能力的問(wèn)題上，法律所追求的價(jià)值是在兩種基本的利益之間尋求平衡：一方面對(duì)缺乏締約能力的當(dāng)事人應(yīng)給予特殊的保護(hù)；另一方面對(duì)他方當(dāng)事人的期待利益、信賴(lài)?yán)婧突謴?fù)原狀的權(quán)益也給予適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。

要求當(dāng)事人具有完全的行為能力，是合同生效的一般要件。然而，在電子交易中，當(dāng)事人一方如何能得知對(duì)方具有相應(yīng)的相應(yīng)的行為能力，的確有實(shí)際困難。因?yàn)樵诰W(wǎng)絡(luò)交易過(guò)程中，特別是不是面對(duì)面協(xié)商的情形下，很難辨明交易對(duì)方當(dāng)事人真正的性別、年齡、身份。譬如當(dāng)事人可能以化名或代碼進(jìn)入某商業(yè)網(wǎng)站，所登錄的身份與真實(shí)情況不符，其原因可能是客戶(hù)基于對(duì)自身隱私的考慮，或者防止他人冒用自己的身份等。盡管存在認(rèn)定身份的困難，但對(duì)完全行為能力人而言，行為者自負(fù)其責(zé)任，是毫無(wú)疑問(wèn)的。因此，在當(dāng)事人以虛構(gòu)的身份資料進(jìn)行交易的情況下，如果能夠查明該行為與其本人的唯一聯(lián)系，則可認(rèn)為該當(dāng)事人以化名進(jìn)行交易，其交易的意思表示是真實(shí)的。

在現(xiàn)實(shí).，人們可以通過(guò)感覺(jué)確定交易對(duì)象是否具有締約能力，但在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)使用者的年齡急速下降，軟件、光盤(pán)、網(wǎng)絡(luò)在許多兒童或少年那里是很平常的，他們中的許多人甚至可以在網(wǎng)絡(luò)上能夠應(yīng)用自如。在無(wú)法面對(duì)面進(jìn)行交易的電子商務(wù)中，即使網(wǎng)絡(luò)賣(mài)家要求以真實(shí)的身份證件等登陸網(wǎng)站，也會(huì)存在名不符實(shí)的情況。那么，不具有完整締約資格的未成年若通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行了電子交易，其所締合同是否有效呢？若以締約者不具有相應(yīng)行為能力而主張合同無(wú)效，對(duì)商家似乎不公平。

在網(wǎng)絡(luò)交易中，行為能力的理論基礎(chǔ)受到挑戰(zhàn)及沖突，目前網(wǎng)民年齡的年輕化，越來(lái)越多的限制民事行為能力的人能夠獨(dú)立的在網(wǎng)上簽訂電子合同，這就給我們能力的理論基礎(chǔ)造成了挑戰(zhàn)，如目前網(wǎng)上拍賣(mài)合同訂立的主體很有可能不具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力或民事行為能力，是否應(yīng)視為無(wú)效合同呢？能否不考慮行為主體的行為能力，而只認(rèn)定合同關(guān)系因要約與承諾的意思表示而成立？這是一個(gè)值得探討的問(wèn)題。

未成年人是一類(lèi)特殊的民事法律關(guān)系主體，各國(guó)法律都對(duì)其訂約問(wèn)題制定了具體的法律規(guī)則，

這些法律規(guī)則的設(shè)計(jì)目的在于保護(hù)那些因年齡未具備完全行為能力的人不因合同而給自己帶來(lái)?yè)p害。我國(guó)《民法通則》和《合同法》等法律規(guī)范對(duì)于未成年人訂立傳統(tǒng)合同的相關(guān)規(guī)定，就充分考慮了這一目的。

由此，對(duì)于正確認(rèn)識(shí)未成年人的網(wǎng)絡(luò)締約的特殊性和締約能力欠缺以及補(bǔ)正問(wèn)題就顯得尤為重要。而認(rèn)定未成年人網(wǎng)上締約的根本意義在于保障交易安全，明確各種復(fù)雜情形下的責(zé)任歸屬，完善在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以及網(wǎng)絡(luò)交易中關(guān)于未成年人締約過(guò)程、締約能力的確定，締約責(zé)任之歸屬的傳統(tǒng)民事理論，更好平衡締約各方的利益。

二、研究的基本內(nèi)容與擬解決的主要問(wèn)題

研究的基本內(nèi)容框架：

未成年人的網(wǎng)上締約責(zé)任探析

一、未成年人網(wǎng)上締約的現(xiàn)狀與法律困境

（一）未成年人網(wǎng)上締約的現(xiàn)狀

1．未成年人的網(wǎng)上締約身份識(shí)別

2．未成年人網(wǎng)上締約應(yīng)否適用傳統(tǒng)締約理論的爭(zhēng)議

（二）未成年人網(wǎng)上締約實(shí)踐對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法的突破

1．未成年人網(wǎng)上締約效力對(duì)現(xiàn)行法的選擇性適用

2．網(wǎng)上締約對(duì)現(xiàn)實(shí)交易基礎(chǔ)效力理論的沖擊

3．傳統(tǒng)締約理論的修正

二、未成年人的網(wǎng)上締約效力

（一）未成年人的行為能力理論

1．傳統(tǒng)的民事締約行為理論

2．未成年人網(wǎng)上締約應(yīng)否適用民事行為能力理論

3．網(wǎng)上交易未成年人締約能力的認(rèn)定

（二）未成年人網(wǎng)上締約的要約和承諾理論

1．未成年人網(wǎng)上發(fā)送要約效力的認(rèn)定

2．未成年人網(wǎng)上交易承諾效力的瑕疵及其補(bǔ)正

（三）未成年人網(wǎng)上所訂合同之效力

1．法律關(guān)于未成年人網(wǎng)上締約效力的一般規(guī)定

2．利用欺詐手段締結(jié)合同的效力

3．未成年人因意思表示不自由或不真實(shí)所訂合同的效力

三、未成年人網(wǎng)上締約的責(zé)任歸屬

（一）商家負(fù)擔(dān)締約責(zé)任

1．惡意欺詐合同的締約過(guò)失責(zé)任

2．因明顯未盡謹(jǐn)慎注意義務(wù)而致合同不能成立或不能履約的責(zé)任

（二）未成年人自擔(dān)責(zé)任

1．民事責(zé)任能力的傳統(tǒng)理論

2．未成年人承擔(dān)締約責(zé)任的法律基礎(chǔ)

3．未成年人網(wǎng)上締約承擔(dān)責(zé)任的限制適用

（三）未成年人的監(jiān)護(hù)人負(fù)擔(dān)締約責(zé)任

1．由監(jiān)護(hù)人負(fù)擔(dān)全部責(zé)任

2．監(jiān)護(hù)人責(zé)任的除卻情形

擬解決的主要問(wèn)題：

1．分析未成年網(wǎng)上締約的內(nèi)涵，指出未成年網(wǎng)上締約效力的認(rèn)定適用法律依據(jù)以及相關(guān)的疑難問(wèn)題。

2．根據(jù)我國(guó)現(xiàn)今電子商務(wù)中未成年人締約的實(shí)踐，總結(jié)未成年人締約在我國(guó)現(xiàn)今網(wǎng)絡(luò)虛擬主體交易中存在的主要問(wèn)題及法律困境，吸取未成年人網(wǎng)上締約的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。

3．對(duì)現(xiàn)今未成年人網(wǎng)上締約效力與責(zé)任歸屬的爭(zhēng)議進(jìn)行法理分析，明晰各種看法的優(yōu)劣長(zhǎng)短、存在的問(wèn)題以及現(xiàn)今可行的解決對(duì)策。

4．針對(duì)現(xiàn)今締約主體行為理論和網(wǎng)絡(luò)訂約特性，提出對(duì)未成年人網(wǎng)上締約效力認(rèn)定的看法與建議，明確其具體的責(zé)任歸屬。

三、研究的方法與技術(shù)路線

研究方法：

1．文獻(xiàn)分析的方法。任何一項(xiàng)研究都有其連貫性，都是建立在前人研究的基礎(chǔ)之上的。查閱相關(guān)文獻(xiàn)資料，并對(duì)文獻(xiàn)資料進(jìn)行分析，對(duì)研究的順利展開(kāi)十分重要。從學(xué)界的研究來(lái)看，目前對(duì)未成年人網(wǎng)上締約問(wèn)題的研究主要集中在法.學(xué)和民法領(lǐng)域，對(duì)于未成年人是否應(yīng)具有行為能力、效力有一定的研究，但是對(duì)于該責(zé)任歸屬欠缺系統(tǒng)而全面細(xì)致的研究。只有認(rèn)真梳理該領(lǐng)域的研究成果和研究經(jīng)驗(yàn)，才能準(zhǔn)確把握這一問(wèn)題的本質(zhì)、特征和發(fā)展方向。通過(guò)對(duì)文獻(xiàn)的研究總結(jié)未成年人網(wǎng)上締約在適用《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法規(guī)中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，并試圖解決未成年人的行為能力認(rèn)定、締約效力及其責(zé)任歸屬。

2．法.學(xué)方法。法.學(xué)研究方法包括理解.方法、利益分析方法，價(jià)值分析方法，利益衡量等方法。.與法律之間的聯(lián)接是多元的:為.系統(tǒng)所需要的法律功能總是與.變革過(guò)程中的.結(jié)構(gòu)相關(guān)，而法律結(jié)構(gòu)的改變被視為附帶的結(jié)果，同時(shí)有助于固定發(fā)展過(guò)程中的重要制度

化成果；從另一個(gè)角度分析，構(gòu)成法律的或者與法律有關(guān)的決策行動(dòng)能被用來(lái)作為.變革的工具，法律具有相對(duì)的獨(dú)立性，.因此成為它自己的法律結(jié)構(gòu)的對(duì)象。可見(jiàn)，.學(xué)的研究方法、原理，例如調(diào)查、統(tǒng)計(jì)、詢(xún)問(wèn)和組織等具體研究方法以及.系統(tǒng)論，.進(jìn)化論，.的結(jié)構(gòu)功能模式等研究方法都能運(yùn)用于未成年人網(wǎng)上締約的調(diào)查，為未成人網(wǎng)上締約責(zé)任歸屬的研究提供了可供應(yīng)用的借鑒。

3．歷史考察的方法。一切.現(xiàn)象都有其產(chǎn)生、發(fā)展的歷史，如果拋開(kāi)歷史的聯(lián)系，那么無(wú)論是經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象、政治現(xiàn)象還是法律現(xiàn)象都不可能得到正確的理解和把握。未成年人網(wǎng)上締約現(xiàn)象是在.的長(zhǎng)期發(fā)展過(guò)程中產(chǎn)生的，尤其與當(dāng)前中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的特殊歷史背景。對(duì)未成年的締約行為能力、不同的效力及責(zé)任歸屬，進(jìn)行科學(xué)的審視，最可靠、最重要、最必須的就是不能忘記基本的歷史聯(lián)系。

4．案例分析法?；氐蕉炷茉?shù)氖忻?，利用具體生活中和網(wǎng)絡(luò)電子購(gòu)物的實(shí)例進(jìn)行剖析，總結(jié)未成年人網(wǎng)上締約制度的理論基礎(chǔ)和效力歸屬。

5．比較分析法。通過(guò)介紹德國(guó)、我國(guó).地區(qū)民法典關(guān)于未成年人締約、效力及責(zé)任歸屬的相關(guān)情況，進(jìn)行比較分析，總結(jié)各國(guó)相關(guān)制度的特點(diǎn)，以供我國(guó)今后制定民法典修正締約主體行為理論和責(zé)任制度提供借鑒。

技術(shù)路線：

首先從我國(guó)民法中關(guān)于自然人的民事行為能力（即締約能力）、責(zé)任能力、合同效力的法律認(rèn)定依據(jù)入手，探討未成年人網(wǎng)上締約如何適用法律的理論基礎(chǔ)與價(jià)值追求；然后通過(guò)對(duì)我國(guó)網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)中成年人和未成年人網(wǎng)上締約實(shí)踐的對(duì)比研究，總結(jié)我國(guó)在認(rèn)定未成年人在現(xiàn)實(shí)生活與網(wǎng)絡(luò)在線交易締結(jié)合同效力方面存在的主要問(wèn)題，吸取我國(guó)相關(guān)民法制度在保障未成年人利益與均衡商家的期待利益、信賴(lài)?yán)婧突謴?fù)原狀的權(quán)益等方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)；最后重點(diǎn)探討未成年人網(wǎng)上締約的責(zé)任歸屬問(wèn)題及其法理依據(jù)。

四、研究的總體安排與進(jìn)度

1．2021年11月26日—11月30日，與導(dǎo)師面談確定正式選題，確定選題。

2．2021年12月10日前，撰寫(xiě)并修改好文獻(xiàn)綜述并上交開(kāi)題報(bào)告。

3．2021年12月19日，進(jìn)行開(kāi)題答辯，并根據(jù)開(kāi)題答辯情況修改文獻(xiàn)綜述和開(kāi)題報(bào)告。

4．2021年2月10日，提交初稿給指導(dǎo)老師。

5．2021年2月30日，交二稿給指導(dǎo)教師。

6．2021年3月1日--3月30日，修改論文。

7．2021年3月30日，把裝訂好的畢業(yè)論文與過(guò)程材料終稿交給指導(dǎo)教師。

8．2021年4月9日，預(yù)答辯。

9．2021年4月16日，第一輪答辯。

10.2021年5月7日，第二輪答辯。

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第4篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

關(guān)鍵詞：網(wǎng)上仲裁 電子簽名

當(dāng)前，仲裁已成為解決一切國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭(zhēng)議的一種主要方式，仲裁這種方式能適應(yīng)世界經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的要求。隨著電子商務(wù)在全球化市場(chǎng)中的發(fā)展，必定會(huì)出現(xiàn)消費(fèi)者與商家在產(chǎn)品質(zhì)量或服務(wù)質(zhì)量等方面的爭(zhēng)端與糾紛。如何公正、有效、迅速、低成本地解決此類(lèi)電子商務(wù)爭(zhēng)端，增加消費(fèi)者進(jìn)行網(wǎng)上消費(fèi)的信心，已成為當(dāng)前電子商務(wù)發(fā)展中的重大課題。在多樣化的爭(zhēng)端解決方式中，ADR（Alternative Dispute Resolution，替代性糾紛解決辦法）以其獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)受到普遍的重視，而網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與ADR結(jié)合衍生出的ODR(Online Dispute Resolution)這一電子商務(wù)爭(zhēng)端解決新機(jī)制更是適應(yīng)了現(xiàn)代商務(wù)了網(wǎng)絡(luò)要求。網(wǎng)上仲裁（Online Arbitration）正是ODR的主要方式之一。

在美國(guó)和其他主要的歐盟國(guó)家，互聯(lián)網(wǎng)上的訴訟外爭(zhēng)端解決機(jī)制早已成為經(jīng)濟(jì)組織體系的一部分，并迅速延及電子商務(wù)領(lǐng)域，出現(xiàn)了一批在線爭(zhēng)端解決系統(tǒng)。網(wǎng)上仲裁由于其經(jīng)濟(jì)性和實(shí)用性，越來(lái)越受到經(jīng)濟(jì)組織和學(xué)者們的青睞，這一新型的仲裁形式正在實(shí)踐中得到迅速的推廣。網(wǎng)上仲裁形式是對(duì)傳統(tǒng)仲裁形式的一次重大革新。網(wǎng)上仲裁（Online Arbitration，又稱(chēng)在線仲裁），它是指仲裁程序的全部或主要環(huán)節(jié)，包括仲裁協(xié)議的提交、開(kāi)庭審理、提供證據(jù)、作出仲裁裁決等，在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的國(guó)際商事仲裁。

網(wǎng)上仲裁它是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)這一虛擬的空間范圍進(jìn)行的仲裁，所以與傳統(tǒng)的仲裁有著許多方面的差別，網(wǎng)上仲裁，需要解決一些突破傳統(tǒng)仲裁概念的重要問(wèn)題，主要有書(shū)面形式、電子證據(jù)、電子簽名、仲裁地空缺等，本文主要探討關(guān)于網(wǎng)上仲裁電子簽名的法律問(wèn)題。

各國(guó)電子簽名立法的現(xiàn)狀

在傳統(tǒng)的交易過(guò)程中，為了保證交易安全，交易中的文件一般都要由當(dāng)事人簽字或蓋章，以便能夠確認(rèn)簽名人的身份，并保證簽字或者蓋章人認(rèn)可文件的內(nèi)容。當(dāng)交易通過(guò)電子的形式進(jìn)行時(shí)，傳統(tǒng)的手寫(xiě)簽字和蓋章無(wú)法進(jìn)行，必須依靠技術(shù)手段替代。這種在電子文件中識(shí)別交易人身份，保證交易安全的電子技術(shù)手段，就是電子簽名。隨著電子商務(wù)和電子政務(wù)的迅猛發(fā)展，電子簽名的應(yīng)用范圍愈加廣泛。為了規(guī)范電子簽名活動(dòng)，消除電子商務(wù)和電子政務(wù)發(fā)展過(guò)程中的法律障礙，有關(guān)國(guó)際組織、許多國(guó)家和地區(qū)相繼制定了電子簽名法或電子商務(wù)法。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)也分別于1996年和2001年制定了《電子商務(wù)示范法》和《電子簽名示范法》，為各國(guó)的電子簽名立法提供指導(dǎo)。

電子簽名的定義

廣義的電子簽名

廣義的電子簽名，是指包括各種電子手段的電子簽名。這種定義規(guī)定只要符合一定的條件，電子簽名就具有與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力，而不限制達(dá)到規(guī)定條件的電子簽名應(yīng)該采用的技術(shù)。典型的廣義電子簽名概念如《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子簽名示范法》中所作的定義。采用廣義概念的還有美國(guó)《統(tǒng)一電子交易法》，澳大利亞《電子交易草案》和新西蘭等國(guó)的電子簽名法。廣義電子簽名是以對(duì)傳統(tǒng)簽名的功能分析與承認(rèn)為基礎(chǔ)的，它外延廣闊為新技術(shù)的發(fā)展留下了寬闊的空間，但是由于其標(biāo)準(zhǔn)與形式多種多樣，容易導(dǎo)致技術(shù)上的混亂。更重要的是許多簽名手段缺乏安全保障，從而使其實(shí)用性不強(qiáng)。

狹義的電子簽名

狹義的電子簽名，是以一定的電子簽名技術(shù)為特定手段的簽名，通常指數(shù)字簽名，它是以非對(duì)稱(chēng)加密方法產(chǎn)生的數(shù)字簽名。該定義只明確采用某種特定技術(shù)的電子簽名的法律效力，對(duì)采用其他技術(shù)的電子簽名的法律效力未做規(guī)定。其特點(diǎn)是只有信息發(fā)送者才能生成，別人無(wú)法偽造，生成的該數(shù)字串同時(shí)也是對(duì)發(fā)送者發(fā)送的信息的真實(shí)性的證明。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則草案》采用這種定義。狹義的電子簽名以特定的技術(shù)作為有效簽名手段，以保障簽名的安全性，這種方法采用統(tǒng)一的技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn)，容易規(guī)范商務(wù)活動(dòng)中的簽名。它所使用的技術(shù)要比廣義電子簽名所使用的技術(shù)更確定、更加趨于成熟，其適用范圍要比廣義電子簽名廣泛一些。

折衷式的電子簽名

折衷式的電子簽名即強(qiáng)化電子簽名（Enhanced Electronic Signature），又稱(chēng)安全電子簽名或者增強(qiáng)電子簽名，是指經(jīng)過(guò)一定的安全應(yīng)用程序，能夠達(dá)到傳統(tǒng)簽名的等價(jià)功能的電子簽名方式，其具體形式是開(kāi)放型的，任何能夠達(dá)到同一效果的技術(shù)方式，都可以囊括在內(nèi)。該概念著重強(qiáng)調(diào)電子簽名的效果，而在其具體實(shí)現(xiàn)方式上盡量泛化，以包括各種技術(shù)手段，從而在數(shù)字簽名之外為其它能夠達(dá)到同一功能的技術(shù)方式留下了空間。這種定義承認(rèn)所有安全電子簽名都具有與手寫(xiě)簽名同等效力，同時(shí)以目前國(guó)際上比較公認(rèn)的成熟技術(shù)為基礎(chǔ)，推薦一定的安全條件和標(biāo)準(zhǔn)。在時(shí)間方面，折衷式電子簽名概念出現(xiàn)得最晚，是隨著科技的發(fā)展而最新發(fā)展起來(lái)的簽名方式。

從外延上來(lái)比較，廣義電子簽名概念是包括折衷式電子簽名的，而折衷式電子簽名概念是把狹義電子簽名概念容納之中的。折衷式電子簽名概念在廣義電子簽名概念的基礎(chǔ)上增加了對(duì)電子簽名安全性的要求，而狹義電子簽名與折衷式電子簽名的區(qū)別在于所肯定的技術(shù)范圍不同：狹義電子簽名以列舉式的方法指定某種技術(shù)為有效電子簽名手段；而折衷式的電子簽名則概括地提出安全簽名的基本標(biāo)準(zhǔn)。

電子簽名的立法模式

各國(guó)仲裁法除了書(shū)面要求之外，還伴有簽字的要求?！都~約公約》規(guī)定仲裁協(xié)議需有雙方當(dāng)事人的簽字，網(wǎng)上仲裁雙方當(dāng)事人的電子簽名是否符合《紐約公約》中的要求呢？

這個(gè)問(wèn)題的實(shí)質(zhì)是關(guān)于電子簽名的法律效力問(wèn)題。在對(duì)法律應(yīng)該承認(rèn)什么樣的電子簽名具有法律效力的問(wèn)題上，聯(lián)合國(guó)示范法和各國(guó)電子簽名法采用了不同的立法模式，主要有以下幾種：

技術(shù)中立模式

這種模式以聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法為代表，即規(guī)定只要符合一定的條件，電子簽名就具有與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力，而不限制達(dá)到規(guī)定條件的電子簽名應(yīng)該采用的技術(shù)。美國(guó)、澳大利亞、新西蘭等國(guó)的電子簽名法也采用了這種技術(shù)中立的立法模式。

技術(shù)特定模式

即法律只明確采用其某種特定技術(shù)的電子簽名的法律效力，對(duì)采用其他技術(shù)的電子簽名的法律效力未作規(guī)定。如韓國(guó)電子署名法只承認(rèn)數(shù)字簽名為合法的電子簽名。此外德國(guó)、丹麥、馬來(lái)西亞、印度以及我國(guó)香港地區(qū)等的電子簽名法也都采用狹義定義的立法模式。

技術(shù)中立與技術(shù)特定的折衷模式

這種模式承認(rèn)所有安全電子簽名都具有與手寫(xiě)簽名同等效力，同時(shí)以目前國(guó)際上公認(rèn)的成熟技術(shù)為基礎(chǔ)，推薦一定的安全條件和標(biāo)準(zhǔn)。聯(lián)合國(guó)電子簽名示范法、菲律賓電子商務(wù)法、新加坡、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的電子簽章法等也都采用了這種折衷式的立法模式。

我國(guó)電子簽名立法和相關(guān)法律規(guī)范

我國(guó)積極進(jìn)行電子簽名的立法工作，《中華人民共和國(guó)電子簽名法》于2005年4月1日起施行。這是被稱(chēng)為“中國(guó)首部真正意義上的有關(guān)電子商務(wù)的法律”，它的實(shí)施，很大程度上消除了網(wǎng)絡(luò)信用危機(jī)，加強(qiáng)了電子商務(wù)的安全性，還可以降低成本，提高效率。

我國(guó)的《電子簽名法》采用了廣義的電子簽名概念。該法第2條規(guī)定:“本法所稱(chēng)電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。本法所稱(chēng)數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息?！北緱l對(duì)電子簽名的概念作了與聯(lián)合國(guó)電子簽名示范法相類(lèi)似的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定，電子簽名的概念包含以下內(nèi)容：電子簽名是以電子形式出現(xiàn)的數(shù)據(jù)；電子簽名是附著于數(shù)據(jù)電文的。電子簽名可以是數(shù)據(jù)電文的一個(gè)組成部分，也可以是數(shù)據(jù)電文的附屬，與數(shù)據(jù)電文具有某種邏輯關(guān)系、能夠使數(shù)據(jù)電文與電子簽名相聯(lián)系；電子簽名必須能夠識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可與電子簽名相聯(lián)系的數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容。

根據(jù)本條的規(guī)定，電子簽名具有多種形式，如附著于電子文件的手寫(xiě)簽名的數(shù)字化圖像，包括采用生物筆跡辨別法所形成的圖像；向收件人發(fā)出證實(shí)發(fā)送人身份的密碼、計(jì)算機(jī)口令；采用特定生物技術(shù)識(shí)別工具，如指紋或是眼虹膜透視辨別法等。無(wú)論采用什么樣技術(shù)手段，只要符合本條規(guī)定的要件，就是本法所稱(chēng)的電子簽名。

我國(guó)的《電子簽名法》在電子簽名的法律效力問(wèn)題上則采取了折衷式的立法模式：規(guī)定當(dāng)事人約定使用電子簽名的文書(shū)，不得因其采用電子簽名而否定其法律效力；規(guī)定可靠的電子簽名具有與手寫(xiě)簽名或者蓋章具有同等的法律效力；規(guī)定當(dāng)事人可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名；以目前國(guó)際上比較公認(rèn)的成熟技術(shù)為基礎(chǔ)，推薦一定的安全條件和標(biāo)準(zhǔn)，作為可靠的電子簽名的標(biāo)準(zhǔn)。按照本法的規(guī)定，一個(gè)電子簽名如果符合法定或者當(dāng)事人約定的可靠的電子簽名的條件，就具有與手寫(xiě)簽名或者蓋章同等的法律效力。

在我國(guó)《合同法》中的第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立?！边@里的“簽字”是指一般意義上的簽字，即當(dāng)事人的親筆簽名，至于電子合同是否必須經(jīng)當(dāng)事人簽字或者蓋章才能成立，《合同法》并未規(guī)定，從而使電子簽名問(wèn)題成為當(dāng)事人的內(nèi)部問(wèn)題?！逗贤ā返?3條還規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立?！币虼?，對(duì)于合同書(shū)形式，簽字或者蓋章是合同成立的法定形式要求，對(duì)于信件、數(shù)據(jù)電文等其他書(shū)面形式，《合同法》則未作這種強(qiáng)制性要求（不排除其他法律有這方面的要求），當(dāng)事人可以約定將簽名作為合同成立的形式要件。可見(jiàn)，我國(guó)《合同法》對(duì)電子簽名的法律效力未作規(guī)定。

值得注意的是，在認(rèn)定通過(guò)函電方式達(dá)成的網(wǎng)上仲裁協(xié)議的書(shū)面性質(zhì)時(shí)，這種書(shū)面形式無(wú)需以雙方當(dāng)事人簽名為條件。在信函中，存在有關(guān)當(dāng)事人的親筆簽名，但在電報(bào)、電傳、傳真或電子郵件等電子通訊方式中，由當(dāng)事人親筆簽名是不現(xiàn)實(shí)的，而只能以其他方式確認(rèn)。以互換或往來(lái)函電的方式達(dá)成的商事仲裁協(xié)議，通常是當(dāng)事人對(duì)自己的具體仲裁意見(jiàn)告知對(duì)方，如果雙方意見(jiàn)一致，互換或往來(lái)的函電本身即構(gòu)成雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁的意思表示一致，證明當(dāng)事人之間的共同認(rèn)可或一方接受另一方的意見(jiàn)。有的學(xué)者認(rèn)為，不論電子簽名采用的是何種技術(shù)手段，只要在特定情況下能夠保證數(shù)據(jù)電文的生成和傳送達(dá)到適當(dāng)和可靠的程度，該電子簽名的效力就應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻恼J(rèn)可。我國(guó)實(shí)施的《電子簽名法》也從立法的角度承認(rèn)了電子簽名的法律效力。

所以，在網(wǎng)上仲裁這一運(yùn)用電子信息技術(shù)而形成的新型仲裁方式中，爭(zhēng)議雙方通過(guò)電子郵件把爭(zhēng)議提交給仲裁機(jī)構(gòu)，這些電子郵件本身就代表了爭(zhēng)議雙方對(duì)仲裁的意思表示一致。但是，電子郵件有著易被偽造、篡改的缺陷，爭(zhēng)議雙方的電子簽名是增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)安全的有效手段。

參考文獻(xiàn)：

第5篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

關(guān)鍵詞：電子簽章 合同管理系統(tǒng) 法律效力

中圖分類(lèi)號(hào)：F275 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-9082（2017）01-0104-02

一、合同管理系統(tǒng)的流程及電子簽章的重要性

在研究合同管理系統(tǒng)的過(guò)程中，首要的是了解合同執(zhí)行的各個(gè)環(huán)節(jié)，及其相應(yīng)模塊功能分析和業(yè)務(wù)處理，確保合同管理系統(tǒng)的流程能夠順暢執(zhí)行，各層級(jí)之間能形成有效的關(guān)聯(lián)與互動(dòng)關(guān)系。研究多數(shù)合同系統(tǒng)的功能及操作流程，主要包括合同文本處理、合同審簽流程、電子簽章生效、合同執(zhí)行與付款、合同變更與終止等業(yè)務(wù)模塊。

第一：合同文本處理。合同管理系統(tǒng)的合同數(shù)據(jù)的唯一入口，用戶(hù)可根據(jù)系統(tǒng)既定的合同模板規(guī)范，在系統(tǒng)中準(zhǔn)確填報(bào)合同基本信息。生成合同文本的過(guò)程可以手動(dòng)錄入合同的必要信息：包含合同甲乙上方信息，合同標(biāo)的，合法規(guī)定的相關(guān)合同的交付時(shí)間、交付物形式、付款形式及付款要求、合同驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)定等。根據(jù)合同的不同形似可以選擇不同的合同模板，其中合同關(guān)聯(lián)信息以附件形式上傳。對(duì)于合同文本處理部分，通過(guò)錄入信息轉(zhuǎn)化為合同模板內(nèi)容，并支持生成word、pdf合同文本及導(dǎo)出操作等。

第二：合同審簽流程。合同審簽流程實(shí)現(xiàn)合同信息的電子化審批過(guò)程，要做到合同審定環(huán)節(jié)的可定制，審批順序可調(diào)整，合同審批過(guò)程可監(jiān)控，處理意見(jiàn)可追溯。特別值得注意的是，在合同雙向?qū)徟^(guò)程，合同審批人員需要根據(jù)具體法人單位的管理特點(diǎn)設(shè)定審批環(huán)節(jié)，每個(gè)審批環(huán)節(jié)均可以查閱合同文本信息，供審批人做出審批判斷。按照從低到高的順序可以進(jìn)行逐級(jí)審批，審批流程結(jié)束合同可以進(jìn)行電子簽章。

第三：電子簽章生效。電子簽章具有一定的權(quán)威性和確認(rèn)性。在線合同要求甲乙雙方均可以使用電子簽章，保證合同在線文本的有效性。甲乙雙方的企業(yè)信息需要利用工商、金融渠道進(jìn)行信息的企業(yè)信息的認(rèn)證，并獲得電子簽章密鑰介質(zhì)。通過(guò)合同管理系統(tǒng)對(duì)于簽章時(shí)間控制，避免甲乙上方同時(shí)操作同一份合同。簽章完畢的合同作為有效合同文本被保管成PDF格式文檔，可以被調(diào)閱、下載、跟蹤文檔變更。

第四：合同執(zhí)行付款。合同的執(zhí)行過(guò)程中必然有時(shí)間約束、合同交付內(nèi)容及質(zhì)量、合同款項(xiàng)的支付等新信息。信息化系統(tǒng)可以根據(jù)客戶(hù)在合同管理系統(tǒng)中錄入的時(shí)間、費(fèi)用等信息對(duì)于合同執(zhí)行進(jìn)行管控和約束。除此之外，要對(duì)約束條件進(jìn)行集中分析，要對(duì)合同的交付內(nèi)容進(jìn)行分析，時(shí)間不能早于合同起始時(shí)間，或晚于合同終止時(shí)。

第五：合同變更與終止。根據(jù)合同執(zhí)行過(guò)程中遇到的各種不可預(yù)知的情況，可能會(huì)導(dǎo)致合同或終止。需要變更合同時(shí)，需申請(qǐng)合同變更申請(qǐng)，并由雙方確認(rèn)變更后的合同條款。雙方單位進(jìn)行確認(rèn)并同意后，可以啟動(dòng)合同審簽流程，保證變更后的合同真實(shí)有效。

二、電子簽章合同的法律有效性

電子簽章是保證合同有效性的核心。電子合同的完整性和不可否認(rèn)性是亟待解決的問(wèn)題，電子簽章的設(shè)計(jì)與實(shí)現(xiàn)就顯得十分重要。為保證信息的真實(shí)性與安全，書(shū)面合同需要由當(dāng)事人和負(fù)責(zé)人簽章、蓋章，以便讓雙方識(shí)別是合同責(zé)任人，認(rèn)可合同內(nèi)容的同時(shí)確保合同具有法律效力。依靠技術(shù)手段識(shí)別電子合同簽章人的真實(shí)身份，保證電子合同的安全性和真實(shí)性，是電子簽章在合同管理系統(tǒng)中起到的核心作用。

電子合同在實(shí)際執(zhí)行過(guò)程中具備有效的法律依據(jù)。在實(shí)際管理過(guò)程中，電子簽章合同要結(jié)合法律相關(guān)要求，對(duì)其進(jìn)行集中管理，確保電子合同的法律有效性同時(shí)，提高其社會(huì)影響力。第一，要從立法方面承J電子合同具有合法的書(shū)面效力，提升其在法律條款中的價(jià)值，解決電子合同法律效力問(wèn)題。第二，要集中解決電子簽名的法律效力問(wèn)題。通過(guò)我國(guó)《新合同法》第三十二條規(guī)定：“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！钡姆治?，能對(duì)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行理解，也就是說(shuō)，電子合同一般不具備傳統(tǒng)概念下的書(shū)面正式文本，同樣也有了新的概念和方式。伴隨著電子簽名法和新《合同法》的使用，從法律上給予電子簽名以充分的認(rèn)可，對(duì)電子合同的真實(shí)性與有效性進(jìn)行證明和鑒定。

確保使用電子簽章企業(yè)的合法性。使用電子簽章進(jìn)行合同簽署的企業(yè)必須具備正式法人合法經(jīng)營(yíng)權(quán)，即營(yíng)銷(xiāo)執(zhí)照?？梢酝ㄟ^(guò)工商網(wǎng)、全國(guó)征信網(wǎng)等進(jìn)行企業(yè)網(wǎng)站進(jìn)行實(shí)名認(rèn)證后，具有企業(yè)主體的法律經(jīng)營(yíng)主體的認(rèn)可。通過(guò)上述方式進(jìn)行認(rèn)證的企業(yè)，可以獲得唯一識(shí)別身份的CA密鑰，確保電子簽章使用企業(yè)的合法性和有效性。

三、電子簽章技術(shù)分析和應(yīng)用

1.電子簽章技術(shù)內(nèi)涵

電子簽章技術(shù)是傳統(tǒng)印章圖片的升級(jí)版，建構(gòu)一個(gè)區(qū)別于所有實(shí)體印章的印章機(jī)制，保證整個(gè)合同簽署過(guò)程的唯一性和合法性。

從技術(shù)上講，電子簽章，泛指所有以電子形式存在，依附在電子文件并與其邏輯關(guān)聯(lián)，可用以辨識(shí)電子文件簽署者身份，保證文件的完整性，并表示簽署者確認(rèn)電子文件所陳述事實(shí)的內(nèi)容。從廣義上講，電子簽章不僅包括我們通常意義上講的“非對(duì)稱(chēng)性密鑰加密”，也包括筆跡辨別、指紋識(shí)別，以及新近出現(xiàn)的眼虹膜透視辨別、面紋識(shí)、DNA識(shí)別等。目前，最成熟的電子簽章技術(shù)就是“數(shù)字簽章”，它是以公鑰及密鑰的“非對(duì)稱(chēng)型”密碼技術(shù)制作的電子簽章。我們通常所說(shuō)的電子簽章也是指數(shù)字簽章。運(yùn)用一種名為“非對(duì)稱(chēng)密碼系統(tǒng)”（Asymmetric Cryptography）的技術(shù)來(lái)對(duì)發(fā)文者的電子文件作加、解密運(yùn)算，其目的是使收文者可確定電子文件的發(fā)出者是誰(shuí)、該電子文件在傳輸中未遭篡改并保證發(fā)文者不能否認(rèn)其發(fā)文的行為。

電子簽章廣泛應(yīng)用，借助實(shí)體密鑰能保證合同管理系統(tǒng)簽章流程的完整度。電子簽章用戶(hù)在電腦中使用CA認(rèn)證證書(shū)控件，保證U盤(pán)結(jié)構(gòu)和PIN碼之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系，也能有效實(shí)現(xiàn)簽章管理及簽章程序。電子簽章合同管理技術(shù)遵循的規(guī)范主要包括Data Encryption Standard算法、SSP02算法、R.Rivest-A.Shamir-L.Adleman算法以及散列算法等。

2.電子簽章技術(shù)特征

電子簽章之所以應(yīng)用效果符合時(shí)代需求，主要是基于其內(nèi)部數(shù)字化參數(shù)結(jié)構(gòu)的有效性和科技性，能提升整體運(yùn)行結(jié)構(gòu)和運(yùn)行參數(shù)的完整度，確保印章管控系統(tǒng)貼合實(shí)際需求，確保整體管理層級(jí)和管理需求得到滿足。

第一，電子簽章技術(shù)主要是基于公鑰基礎(chǔ)設(shè)施建立起來(lái)的，能保證文件的真實(shí)性和安全完整性，并且由于電子簽章的唯一性特征，在實(shí)際運(yùn)行過(guò)程中，一旦雙方利用電子簽章進(jìn)行合同簽訂，即時(shí)生效后，就產(chǎn)生不可抵賴(lài)性，真正實(shí)現(xiàn)了印章圖片的業(yè)務(wù)數(shù)字化。第二，電子簽章技術(shù)在運(yùn)行過(guò)程中，借助密鑰介質(zhì)實(shí)現(xiàn)簽章權(quán)限的有效運(yùn)行，只有掌握和了解密碼的人員才能有效使用該U-key的介質(zhì)進(jìn)行簽章。第三，在實(shí)際項(xiàng)目運(yùn)行過(guò)程中，主要是利用印章對(duì)整體系統(tǒng)進(jìn)行集中驗(yàn)證，一旦文檔出現(xiàn)了篡改和惡性變動(dòng)，都會(huì)對(duì)時(shí)間和具體改動(dòng)條款進(jìn)行歷史痕跡標(biāo)注。第四，在應(yīng)用電子簽章技術(shù)的過(guò)程借助計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)，從而能保證其簽章行為克服空間障礙。由于沒(méi)有了地域和時(shí)間的限制，簽約的方式能實(shí)現(xiàn)最便捷有效的執(zhí)行。第五，基于電子簽章的唯一性和安全性，在實(shí)際技術(shù)運(yùn)行時(shí)能對(duì)用戶(hù)身份進(jìn)行識(shí)別和確認(rèn)，并且一定程度上保證了電子簽章使用人員的安全性和可靠性。

3.電子簽章在合同管理中的應(yīng)用分析

現(xiàn)階段隨著互聯(lián)網(wǎng)、信息化的不斷深入開(kāi)展，企業(yè)與企業(yè)間，企業(yè)與用戶(hù)間的合作不斷加深，合同信息管理系統(tǒng)的使用也變得越來(lái)越廣泛。網(wǎng)絡(luò)交易雙方來(lái)說(shuō)，如何確認(rèn)對(duì)方的身份真實(shí)可信，如何確認(rèn)對(duì)方發(fā)來(lái)的電子合同真實(shí)性、完整性、可信性和不可抵賴(lài)性是首要解決的關(guān)鍵性問(wèn)題。人們?cè)谑褂煤贤芾硐到y(tǒng)的同時(shí)，也更加注重電子簽章合同的法律效力問(wèn)題。本文依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》和《中華人民共和國(guó)電子簽名法》提出了電子合同的安全需求，闡述電子簽章通過(guò)數(shù)字證書(shū)保證合同各方的身份真實(shí)性和合法權(quán)益。目前合同管理系統(tǒng)根據(jù)業(yè)務(wù)流程的要求，能夠提供電子簽章功能。實(shí)際使用過(guò)程中根據(jù)實(shí)際情況合同文本及審簽處理，確保能對(duì)不同合同進(jìn)行統(tǒng)一或者個(gè)性化的審簽流程。合同訂立雙方均能夠獲取到有效的電子簽章介質(zhì)，能在標(biāo)準(zhǔn)化合同管理運(yùn)行流程中有序執(zhí)行。

特別要注意的是，在啟動(dòng)電子簽章后，買(mǎi)方和賣(mài)方要對(duì)自己的相應(yīng)行為進(jìn)行合同文本的確認(rèn)，雙方能看到完整的合同文本，完成了對(duì)相應(yīng)合同條款進(jìn)行集中審定之后，可以進(jìn)行電子簽章操作，避免合同操作的重復(fù)性。買(mǎi)賣(mài)雙方能在實(shí)際運(yùn)行過(guò)程中，進(jìn)行集中的合同信息管理與執(zhí)行，從而提升整體管控結(jié)構(gòu)和管理層級(jí)的有效性，并且一定程度上進(jìn)一步建立了良好的合作關(guān)系。利用電子簽章技術(shù)進(jìn)行合同簽訂，也能有效提高整體項(xiàng)目運(yùn)行系統(tǒng)的有效性，也滿足了電子商務(wù)無(wú)紙化的辦公需求，一定程度上順應(yīng)了時(shí)代的發(fā)展變化。對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)是資本的節(jié)省，效率的提升。

結(jié)束語(yǔ)

本文以電子簽章在合同管理系統(tǒng)中的使用方法、法律依據(jù)、技術(shù)實(shí)現(xiàn)方式為核心內(nèi)容，對(duì)標(biāo)準(zhǔn)合同以及協(xié)議合同建立過(guò)程中，要對(duì)合同文本進(jìn)行電子簽章的運(yùn)行方式要符合實(shí)際需求。

總而言之，合同管理系統(tǒng)結(jié)合了電子簽章技術(shù)，在提升合同安全性和效率的同時(shí)，確保電子合同簽章的操作技術(shù)和流程滿足實(shí)際需求，真正實(shí)現(xiàn)合同簽訂方式和運(yùn)行模型的最優(yōu)化。將電子簽章技術(shù)應(yīng)用到合同管理系統(tǒng)，有效提升企業(yè)綜合管理能力的同時(shí)，更能有效增強(qiáng)企I的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

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第6篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

但是銀行業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，這要求銀行法律工作者對(duì)電子合同領(lǐng)域的新問(wèn)題必須有回應(yīng)，出對(duì)策，求解決。因此，法律工作者需要加強(qiáng)自身在這方面研究的廣度和深度。優(yōu)質(zhì)的研究成果將有效提高銀行法律工作水平，推動(dòng)業(yè)務(wù)發(fā)展；長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)講，銀行作為電子金融活動(dòng)的重要主體，這方面的研究必然推動(dòng)相關(guān)立法和司法的發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。本文，作者主要就電子合同締結(jié)方式法律問(wèn)題進(jìn)行探討。

電子合同概述

電子合同的內(nèi)涵

我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)“電子合同”做出明確的定義?！逗贤ā穼?duì)“合同”的定義是：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同仍是合同，其用以確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)未變，較之傳統(tǒng)合同，只是合同的表現(xiàn)形式有變化，即合同載體變化了――這種新的載體是“數(shù)據(jù)電文”。

《電子簽名法》第2條對(duì)“數(shù)據(jù)電文”的定義是：以電子、光學(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是法律所認(rèn)可的合同形式，以數(shù)據(jù)電文形式達(dá)成的意思表示一致是法律所認(rèn)可的合同?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?？梢?jiàn)合同法不僅認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文，還將其歸為書(shū)面形式范疇?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文?？梢?jiàn)《電子簽名法》從正面確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文作為合同形式的有效性。

給電子合同下定義可以套用合同法對(duì)合同的定義的結(jié)構(gòu)，并著重體現(xiàn)電子合同訂立過(guò)程和表現(xiàn)形式的電子化，具體定義可以參考最高院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋理解與適用》中的定義，即“電子合同是平等主體之間通過(guò)電子信息網(wǎng)絡(luò)、以數(shù)據(jù)電文形式設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?/p>

二級(jí)小標(biāo)題：電子合同的外延

《合同法》第11條明確的幾種電子合同形式包括：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。同時(shí)，根據(jù)《電子簽名法》第2條對(duì)數(shù)據(jù)電文的定義，我們可以推斷出電子合同形式是多種多樣的，還包括例如通過(guò)手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻等手段達(dá)成的合同。

電子合同是否是書(shū)面形式的合同的判斷

《合同法》與《電子簽名法》對(duì)此做出了差別化規(guī)定?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書(shū)面形式是指可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，數(shù)據(jù)電文形式屬于書(shū)面形式的一種?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式。

可見(jiàn)，在這一問(wèn)題上，《電子簽名法》的規(guī)定對(duì)《合同法》的規(guī)定進(jìn)行了修正――將書(shū)面形式的標(biāo)準(zhǔn)提高了：數(shù)據(jù)電文需要同時(shí)滿足“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”兩個(gè)條件時(shí)，才視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式。也就是說(shuō)《電子簽名法》出臺(tái)后，數(shù)據(jù)電文不再當(dāng)然被認(rèn)定為是（符合法律、法規(guī)要求的）書(shū)面形式，關(guān)鍵要看技術(shù)上能否同時(shí)滿足上述兩個(gè)條件。

判斷某一數(shù)據(jù)電文是否是書(shū)面形式的意義主要是：在要式合同情況下，如法律規(guī)定或合同約定應(yīng)以書(shū)面形式締結(jié)合同，那么特定數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書(shū)面形式，直接關(guān)系到合同的成立與否。另外，數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書(shū)面形式也關(guān)系到其作為證據(jù)使用時(shí)的證明力大小的問(wèn)題。

對(duì)銀行業(yè)務(wù)而言，由于根據(jù)監(jiān)管規(guī)定或銀行與客戶(hù)間的約定，銀行多數(shù)電子合同都應(yīng)當(dāng)符合書(shū)面形式的要求，也就是說(shuō)銀行制作的電子合同的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)達(dá)到《電子簽名法》對(duì)“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”這兩方面的標(biāo)準(zhǔn)，否則，銀行作為合同提供方將承擔(dān)不利后果。

電子合同訂立模式分析

合同法對(duì)合同訂立的規(guī)定

合同的訂立和成立是非常重要的法律概念，《合同法》對(duì)此有著很?chē)?yán)謹(jǐn)、細(xì)致的規(guī)定。根據(jù)《合同法》第13條、第22條的規(guī)定，合同訂立的基本模式是“要約+承諾”方式，承諾做出的形式是以通知形式為主，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過(guò)行為做出承諾的情況下，承諾可以以行為做出。

電子合同的訂立方式

《合同法》和《電子簽名法》都未對(duì)電子合同訂立方式做出特殊規(guī)定，那么除非法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定，應(yīng)遵循上述合同訂立模式的一般性規(guī)定，即“要約+承諾”方式。但由于電子合同訂立過(guò)程中意思表示的表現(xiàn)形式為數(shù)據(jù)電文，即要約、承諾的載體電子化了，因此可以將電子合同訂立方式總結(jié)為“電子要約+電子承諾”方式。以下立法和權(quán)威觀點(diǎn)也確認(rèn)了該電子合同訂立方式：

1.《合同法》第16、26、34條對(duì)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，要約和承諾生效時(shí)間、承諾生效地點(diǎn)做出了特殊規(guī)定，說(shuō)明法律既承認(rèn)電子要約和電子承諾，又注意到了電子承諾和要約在生效時(shí)間和地點(diǎn)方面的特殊性。

2.《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法》是我國(guó)相關(guān)立法的重要參考，其第11條規(guī)定：就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過(guò)數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來(lái)訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性。

3.最高法院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買(mǎi)賣(mài)合同司法解釋理解與適用》著作中對(duì)“電子交易合同成立及效力”部分內(nèi)容進(jìn)行闡述時(shí)，使用了“電子要約”和“電子承諾”的概念。

雖然電子合同的要約和承諾的表現(xiàn)形式電子化了，但其實(shí)質(zhì)沒(méi)有變，仍應(yīng)遵循《合同法》對(duì)要約和承諾的諸多規(guī)定，比如電子要約構(gòu)成要件仍應(yīng)符合《合同法》第14條規(guī)定，即內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束。

電子要約和電子承諾相關(guān)問(wèn)題

電子要約的撤回

要約的撤回是指要約人在要約發(fā)生法律效力之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

通常情況下，電子要約的撤回只具有理論上的可能性，而幾乎沒(méi)有現(xiàn)實(shí)意義。因?yàn)殡娮觽鬏斔俣染哂械乃矔r(shí)性，要約一旦發(fā)出幾乎同時(shí)達(dá)到受要約人，要約發(fā)出和到達(dá)幾乎無(wú)時(shí)間差，《合同法》規(guī)定的撤銷(xiāo)通知應(yīng)在要約到達(dá)“之前”或“同時(shí)”到達(dá)是難以實(shí)現(xiàn)的。

但法律貴在嚴(yán)密，不能因?yàn)榭赡苄晕⒑跗湮⒍穸ㄒs人撤回權(quán)的存在，而且在某些特殊情況下，如由于電力和線路故障、網(wǎng)絡(luò)病毒等客觀因素的影響，使要約的發(fā)出和送達(dá)間的時(shí)間差延長(zhǎng)，要約人欲撤回要約，撤回通知依然可以先于要約到達(dá)相對(duì)人，或與要約同時(shí)到達(dá)。

電子要約的撤銷(xiāo)

要約的撤銷(xiāo)是指要約生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷(xiāo)，但撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。

電子要約能否撤銷(xiāo)要區(qū)分不同電子合同形式進(jìn)行判斷。判斷的關(guān)鍵在于撤銷(xiāo)通知是否具有在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人的可能性，如有則可以撤銷(xiāo)，如沒(méi)有則不能撤銷(xiāo)。例如電子數(shù)據(jù)交換（EDI）情況下，由于要約達(dá)到的同時(shí)系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)出承諾，所以不存在上述可能性；而電子郵件（Email）情形下，由于要約到達(dá)后，受要約人往往不會(huì)無(wú)時(shí)間差地發(fā)出承諾，中間存在一個(gè)或長(zhǎng)或短的時(shí)間間隔，自然有撤銷(xiāo)的可能性。

另外，《合同法》第19條所規(guī)定要約不可撤銷(xiāo)的情形，同樣適用電子合同范疇：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

電子承諾的撤回

與要約的撤回相似，承諾的撤回是指承諾人在承諾發(fā)生法律效力之前，使承諾不發(fā)生法律效力的行為。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

電子承諾能否撤回問(wèn)題與電子要約很相似，即應(yīng)承認(rèn)承諾人具有撤回權(quán)，但是現(xiàn)實(shí)情況下，操作上的可能性微乎其微。

一級(jí)小標(biāo)題：電子合同成立時(shí)間和成立地點(diǎn)

電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)的判斷仍遵循《合同法》確立的基本原則，但是考慮到電子合同的特殊性，傳統(tǒng)的意思表示傳遞觀念不宜直接嫁接于電子合同領(lǐng)域，因此《合同法》和《電子簽名法》對(duì)電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題同時(shí)做出了一些特別規(guī)定。

電子合同成立的時(shí)間

電子合同成立時(shí)間仍遵循“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)合同成立”的基本原則，同時(shí)法律對(duì)“電子承諾的到達(dá)標(biāo)準(zhǔn)”做了專(zhuān)門(mén)規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間（見(jiàn)《合同法》第26條和《電子簽名法》第11條）。上述立法精神可以概況為：只求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，而不論要約人是否已知情。

電子合同成立時(shí)間的判斷在適用基本規(guī)則之外，還應(yīng)遵循法定的幾項(xiàng)特殊規(guī)則，且特殊規(guī)則優(yōu)先于基本規(guī)則。

1.需要確認(rèn)收訖的，收到收訖確認(rèn)時(shí)合同成立。

根據(jù)《電子簽名法》第10條的精神，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時(shí)，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到，收到時(shí)合同成立。確認(rèn)收訖規(guī)則是《電子簽名法》創(chuàng)新性規(guī)定，是對(duì)上面介紹的“進(jìn)入特定系統(tǒng)即視為到達(dá)”規(guī)則的重要補(bǔ)充。其立法精神可概況為：不僅要求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，還要確認(rèn)要約人已知情。

2.需要簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

《合同法》第33條規(guī)定：以數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，當(dāng)事人約定要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。這種情況下，電子承諾達(dá)到后合同并未成立，當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)才是電子合同成立之時(shí)。

3.通過(guò)承諾行為達(dá)成合同，做出承諾行為時(shí)合同成立。

根據(jù)《合同法》第26條，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

電子合同成立的地點(diǎn)

根據(jù)《合同法》第34條和《電子簽名法》第12條，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

對(duì)于通過(guò)承諾行為達(dá)成的電子合同，筆者認(rèn)為：做出承諾的行為的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。

一級(jí)小標(biāo)題：如何理解“電子合同的成立以雙方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提”

《電子簽名法》出臺(tái)后，講到電子合同的成立和生效時(shí)，大家必然會(huì)引用第3條：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。即電子合同的成立和生效以當(dāng)事方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提。

對(duì)本條解讀的焦點(diǎn)在于如何才算“約定使用”了。對(duì)此，存在兩派觀點(diǎn)，一派觀點(diǎn)認(rèn)為必須以傳統(tǒng)合同形式進(jìn)行明確約定，一派觀點(diǎn)認(rèn)為無(wú)須通過(guò)該方式，簽署電子合同即視為約定使用定。由于對(duì)此理解上的差異將直接導(dǎo)致對(duì)合同成立、生效與否判斷上的不同，因此我們有必要將其探討清楚?！峨娮雍灻ā返乃痉ń忉屔形闯雠_(tái)，我們只能從立法本意和合理性等方面綜合理解這個(gè)法條。

《電子簽名法》的立法目的之一就明確數(shù)據(jù)電文屬于合法有效的

合同形式，因?yàn)榉尚枰峡萍歼M(jìn)步，鼓勵(lì)電子交易發(fā)展，這是歷史的必然選擇。對(duì)法律進(jìn)行的逆時(shí)代的解讀都是站不住腳的。

假設(shè)《電子簽名法》要求當(dāng)事人必須通過(guò)一份傳統(tǒng)合同作為前綴（因?yàn)榭陬^合同難以舉證，往往會(huì)選擇紙質(zhì)合同），明確約定使用電子合同后才能訂立電子合同，那么結(jié)果會(huì)是傳統(tǒng)合同被強(qiáng)化，電子合同和電子交易被削弱。因?yàn)楫?dāng)事方既然要簽一份傳統(tǒng)合同，那么沒(méi)必要再簽電子合同，因?yàn)殡娮雍贤挥性诋?dāng)事方不便簽傳統(tǒng)合同時(shí)才具有優(yōu)越性。可見(jiàn)，按此觀點(diǎn)，估計(jì)電子合同的生存空間已不大了。

第7篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

論文關(guān)鍵詞 承諾 電子商務(wù)合同 EDI

20世紀(jì)末至今，伴隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及發(fā)展，人類(lèi)生活方式發(fā)生了深刻變革，企業(yè)的國(guó)際貿(mào)易模式也隨之優(yōu)化進(jìn)步，利用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)交換的全過(guò)程已成為現(xiàn)實(shí)。電子商務(wù)作為國(guó)際貿(mào)易不斷深化與科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展相結(jié)合的產(chǎn)物，隨著全球貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)的日趨激烈，在國(guó)際貿(mào)易中所具有的重要地位將愈趨明顯。同時(shí)，電子商務(wù)的應(yīng)用也為國(guó)際貿(mào)易中法律規(guī)制提出挑戰(zhàn)，電子數(shù)據(jù)交換（EDI）利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行自動(dòng)、及時(shí)的信息交流、數(shù)據(jù)交換和處理，開(kāi)創(chuàng)了“無(wú)紙貿(mào)易”的新時(shí)代，使傳統(tǒng)理論中要約承諾的形式、生效時(shí)間地點(diǎn)、安全性、能否撤銷(xiāo)等規(guī)定受到質(zhì)疑，值得探究。

一、傳統(tǒng)承諾理論的規(guī)定

承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式，對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示，在國(guó)際貿(mào)易中，也稱(chēng)“接受”或“收盤(pán)”。被要約人一旦表示承諾，則表明要約人、被要約人之間以達(dá)成協(xié)議，合同即宣告成立。《聯(lián)合國(guó)貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》第18條第2款規(guī)定：“接受發(fā)價(jià)于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價(jià)人時(shí)生效。如果表示同意的通知在發(fā)價(jià)人所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，如未規(guī)定時(shí)間，在一段合理的時(shí)間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)價(jià)人，接受就成為無(wú)效，但須當(dāng)適地考慮到交易的情況，包括發(fā)價(jià)人所使用的通訊方法的迅速程度。對(duì)口頭發(fā)價(jià)必須立即接受，但情況有別者不在此限?！眰鹘y(tǒng)理論中，關(guān)于承諾生效的時(shí)間，存在投郵主義和到達(dá)主義兩種不同理論。

英美法系采用投郵主義，即在以書(shū)信、電報(bào)作出承諾時(shí)，承諾的通知一經(jīng)交付郵局投郵立即生效，合同即告成立。即使是由于郵局的疏忽致使承諾的通知在作踐耽擱或丟失，風(fēng)險(xiǎn)仍由要約人承擔(dān)，而與受要約人無(wú)關(guān)，且不影響合同的成立。英美法系采用“投郵主義”的目的在于縮短要約人能夠撤銷(xiāo)要約的時(shí)間，從而改善受要約人在交易中的被動(dòng)地位。但在要約人收不到受要約人承諾時(shí)，以“投郵主義”而強(qiáng)加給要約人的合同成立其不合理性也是顯而易見(jiàn)的。

與之不同，大陸法系采用到達(dá)主義，如《德國(guó)民法典》第130條規(guī)定：“對(duì)于相對(duì)人所做的意思表示，于意思表示到達(dá)相對(duì)人發(fā)生效力?！蔽覈?guó)亦采用到達(dá)主義，即遵循《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效?！?/p>

關(guān)于承諾的撤回，除當(dāng)面表示承諾和采用投郵主義立法的國(guó)家不存在外，采用到達(dá)主義的國(guó)家規(guī)定了承諾撤回問(wèn)題。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》第22條，“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時(shí)，送達(dá)發(fā)價(jià)人?！蔽覈?guó)《合同法》規(guī)定與之相同。

二、E時(shí)代國(guó)際貿(mào)易的新形勢(shì)及問(wèn)題

E時(shí)代，最初用來(lái)指電子（electronic）時(shí)代，電腦網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)后Email以其快速、簡(jiǎn)便、多功能等在很短的時(shí)間內(nèi)顛覆了傳統(tǒng)的手寫(xiě)郵寄信件。電子商務(wù)合同，是指以數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，當(dāng)事人通過(guò)數(shù)據(jù)輸入進(jìn)行要約、承諾，以網(wǎng)絡(luò)傳輸進(jìn)行送達(dá)。

傳統(tǒng)的書(shū)面合同要求雙方當(dāng)事人在合同原件上手書(shū)簽名、蓋章或按指紋，以表明當(dāng)事人對(duì)該書(shū)面合同內(nèi)容正確性的確認(rèn)。而在EDI合同中，手書(shū)簽章被電子簽名所代替，即由符號(hào)及代碼組成，經(jīng)由鍵盤(pán)輸入并存儲(chǔ)于計(jì)算機(jī)磁盤(pán)中。

在電子商務(wù)合同的簽訂過(guò)程中，要約與承諾的意思表示由當(dāng)事人通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)以電子方式實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞的，因而由其所依賴(lài)的技術(shù)和其運(yùn)作方式的獨(dú)特性，產(chǎn)生許多新問(wèn)題。

如：數(shù)字形式的電子簽名很容易被他人模仿、破譯或篡改，服務(wù)器故障導(dǎo)致延遲而產(chǎn)生生效時(shí)間爭(zhēng)議及撤銷(xiāo)爭(zhēng)議等問(wèn)題，這些新形勢(shì)下的新問(wèn)題亟待解決。

三、新形勢(shì)下“承諾”的法律問(wèn)題探究

（一）“承諾”表達(dá)新形式問(wèn)題

在電子商務(wù)中，雖然采用EDI取代了傳統(tǒng)口頭或書(shū)面的意思表示形式，但承諾仍具有在電子商務(wù)合同當(dāng)事人間意思傳遞的重任，因而電子意思表示在形態(tài)上仍然可表現(xiàn)為要約、要約邀請(qǐng)或承諾。在EDI環(huán)境下的承諾，因法律并未具體規(guī)定表達(dá)方式，又是當(dāng)事人約定的結(jié)果，故以數(shù)據(jù)電文新形式表達(dá)的承諾也當(dāng)具有法律效力。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易和發(fā)展會(huì)議制定的《電子貿(mào)易示范法》第11條規(guī)定：“除非當(dāng)事人另有協(xié)議，合同要約及承諾均可通過(guò)數(shù)據(jù)電文手段表示，并不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由否認(rèn)該合同的有效性和可執(zhí)行性?！?/p>

（二）“承諾”的撤回與撤銷(xiāo)問(wèn)題

承諾的撤回，是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。采取投郵主義作為承諾生效原則的英美法系國(guó)家，不承認(rèn)承諾可以撤回，但大陸法系國(guó)家對(duì)承諾生效采取的是到達(dá)主義原則，認(rèn)為承諾可以撤回。E時(shí)代隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用，承諾開(kāi)始以電子形式表達(dá)。從法律規(guī)定上，撤回需要在承諾尚未送達(dá)要約人之前追回并終止其效力，然而計(jì)算機(jī)一旦發(fā)出承諾，幾乎不可能再找到一種方式，將撤回的通知先于或同時(shí)于承諾送達(dá)。因而，此種意義上承諾撤回是不可能的。

承諾的撤銷(xiāo)在傳統(tǒng)合同中并不多見(jiàn)，因?yàn)橐s一經(jīng)承諾，就標(biāo)志著合同的成立。承諾的撤銷(xiāo)即意味著對(duì)已經(jīng)成立的合同的撤銷(xiāo)，因此進(jìn)入到違約制度規(guī)范的范疇。但是，鑒于網(wǎng)絡(luò)交易的快捷和特殊性，法律可以采用約定或法定寬限期限的辦法對(duì)電子承諾給與特殊的待遇：承諾到達(dá)相對(duì)人時(shí)暫不生效，在經(jīng)過(guò)雙方約定的寬限期后承諾始生效。在雙方?jīng)]有約定的情況下，也可以由法律直接規(guī)定一個(gè)合理寬限期限。

（三）“承諾”生效的時(shí)間、地點(diǎn)問(wèn)題

傳統(tǒng)意義上承諾的生效時(shí)間，英美法采取投郵生效原則，但需要的是，根據(jù)英美法學(xué)者的解釋?zhuān)多]主義的承諾只適用于郵寄承諾及以電報(bào)承諾兩種方式。倘雙方以電話、傳真等即時(shí)同步傳遞要約或承諾時(shí)，則承諾人之承諾必須清楚地傳到要約人的手中，否則不生承諾之效。 大陸法系對(duì)承諾的生效采用的是“到達(dá)主義”，承諾的通知必須于其到達(dá)相對(duì)人時(shí)才生效，合同亦于此時(shí)才成立。因而綜合兩種學(xué)派觀點(diǎn)，最為科學(xué)的電子承諾生效的時(shí)間點(diǎn)，應(yīng)以“到達(dá)主義”為主。

電子商務(wù)合同的訂立是在不同地點(diǎn)的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)內(nèi)完成的，但由于電子數(shù)據(jù)可在任何地點(diǎn)發(fā)出，如果采用英美法系的“郵箱規(guī)則”，會(huì)使合同成立的地點(diǎn)具有很大的不確定性，不利于發(fā)生訴訟時(shí)管轄法院與法律的選擇。大陸法系的“到達(dá)主義”則可以在很大程度上避免這一缺陷。

（四）電子商務(wù)合同的締約過(guò)失責(zé)任問(wèn)題

隨著計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及應(yīng)用，商務(wù)合同的締約過(guò)失責(zé)任也出現(xiàn)了新問(wèn)題。傳統(tǒng)理論中規(guī)定了締約過(guò)失責(zé)任的損害賠償問(wèn)題，如我國(guó)《合同法》第42、43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?/p>

但電子商務(wù)活動(dòng)中的締約責(zé)任有其特殊性。這種特殊性表現(xiàn)在：一是由于合同訂立過(guò)程必須由第三人（網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者）的介入，二是網(wǎng)絡(luò)安全與商業(yè)秘密的泄露問(wèn)題。故合同締約無(wú)效或不成立，可能由當(dāng)事人違背誠(chéng)實(shí)信用原則、通訊失誤或網(wǎng)絡(luò)安全等問(wèn)題造成。

此外，在電子數(shù)據(jù)的傳輸過(guò)程中，當(dāng)事人的有關(guān)信息也可能被竊取、泄露或者刪除、篡改等。但由于這些原因造成的合同無(wú)效或撤銷(xiāo)，尚無(wú)專(zhuān)門(mén)的網(wǎng)絡(luò)安全立法規(guī)定，故在加強(qiáng)技術(shù)手段保障的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)彌補(bǔ)這一領(lǐng)域的立法缺陷。

四、相關(guān)立法比較及應(yīng)對(duì)建議

對(duì)于承諾的生效時(shí)間，我國(guó)采納的是大陸法系的做法。由于利用EDI的方式仍然有一定間隔，如到達(dá)文件箱后的保存需要一定時(shí)間，因此必須設(shè)定“到達(dá)主義”的例外。 如韓國(guó)《貿(mào)易處理促進(jìn)法》第15條第2項(xiàng)規(guī)定，受要約方的信息在服務(wù)提供者的電腦文件箱里記錄后，“度過(guò)通常運(yùn)行時(shí)所需的時(shí)間后”，被推定已到達(dá)。此即規(guī)定在到達(dá)服務(wù)提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險(xiǎn)，均由信息發(fā)送人負(fù)擔(dān)。

對(duì)于承諾撤銷(xiāo)的規(guī)定，建議通過(guò)立法規(guī)定，在意思自治的基礎(chǔ)上，當(dāng)事人約定對(duì)電子承諾給予特別期限的寬恕，或這直接由法律規(guī)定合理的寬限期限，但應(yīng)注意此期限應(yīng)當(dāng)比較短暫，有利于保障交易的安全性。

對(duì)于承諾表達(dá)新形式下的安全性問(wèn)題，可賦予電子簽名與手書(shū)簽名同等的法律效力。如新加坡《電子交易法》規(guī)定：“如果一項(xiàng)法律規(guī)則要求簽名，或者規(guī)定某一文件未經(jīng)簽名會(huì)產(chǎn)生特定的法律后果，則采用電子簽名的形式滿足該法律規(guī)則?！蓖瑫r(shí)，也可借助指紋、聲紋、DNA比對(duì)辨認(rèn)等技術(shù)，加強(qiáng)電子簽名的安全性，確認(rèn)當(dāng)事人的身份。

對(duì)于電子商務(wù)合同締結(jié)過(guò)程中數(shù)據(jù)泄漏、刪除、篡改等問(wèn)題，一方面可采取技術(shù)措施，如防火墻保護(hù)、口令輸入、生物碼指紋輸入技術(shù)等進(jìn)行監(jiān)管，另一方面從法律角度，可借鑒國(guó)際商會(huì)制訂的《電傳交換貿(mào)易數(shù)據(jù)統(tǒng)一行為守則》的規(guī)定：“傳送電文的中介人保證，對(duì)中轉(zhuǎn)傳遞的電文不得作未經(jīng)授權(quán)的改動(dòng)，并保證不得將其內(nèi)容透露給未經(jīng)授權(quán)的任何人?！?/p>

第8篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

我國(guó)現(xiàn)行的《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“合同法”）對(duì)與電子商務(wù)有關(guān)的關(guān)于數(shù)據(jù)電文作為合法書(shū)面形式的確認(rèn)、數(shù)據(jù)電文的到達(dá)時(shí)間和生效時(shí)間、以數(shù)據(jù)電文訂立的合同的成立地等相應(yīng)規(guī)定。這些規(guī)定是我國(guó)第一次以法律的形式確定了關(guān)于電子商務(wù)的法律調(diào)整，雖然直接相關(guān)的內(nèi)容僅有四條，但仍可以說(shuō)是我國(guó)電子商務(wù)立法的一個(gè)里程碑。

實(shí)際上，與電子商務(wù)有關(guān)的立法最早可以追溯到1994年2月18日國(guó)務(wù)院頒布的《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》，以及其后的《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》（國(guó)務(wù)院信息辦1997年6月3日頒布）、《中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》（國(guó)務(wù)院1996年2月1日頒布）。但這些相關(guān)的立法均為行政法規(guī)或規(guī)章，法律效力等級(jí)較低且規(guī)定內(nèi)容不盡全面。

與這些立法相比，合同法的相關(guān)規(guī)定無(wú)論從內(nèi)容上或從法律效力等級(jí)上都不可不謂為一大進(jìn)步。相關(guān)的法律條文包括：1、電子合同的要約與承諾到達(dá)的時(shí)間和系統(tǒng)的法律規(guī)定。 “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間 ，視為到達(dá)時(shí)間?！保ê贤ǖ谑鶙l第二款）2、電子合同的成立與生效的法律規(guī)定?！俺兄Z通知到達(dá)要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定”（合同法第二十六條？quot；承諾生效時(shí)合同成立。“（合同法第二十五條）”當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立?！埃ê贤ǖ谌龡l）3、電子合同的成立地的法律規(guī)定。 ”采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立地，沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按其約定?！埃ê贤ǖ谌臈l第二款）

隨著入世在即，電子商務(wù)作為一個(gè)也許是最隱蔽但沖擊重大的行業(yè)，我國(guó)理應(yīng)在最短的時(shí)間內(nèi)完善有關(guān)方面的立法。在進(jìn)一步細(xì)化合同法有關(guān)電子商務(wù)的條款的同時(shí)，更應(yīng)在電子支付的確認(rèn)、網(wǎng)民隱私權(quán)的保護(hù)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)上保護(hù)等問(wèn)題上進(jìn)行立法研究并盡快完成相關(guān)法律的起草工作，以彌補(bǔ)法律框架上的欠缺。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行研究：1、關(guān)于電子支付。網(wǎng)絡(luò)交易必然會(huì)涉及到網(wǎng)上支付，網(wǎng)上支付即是電子支付，它是我國(guó)目前電子商務(wù)發(fā)展的一個(gè)重點(diǎn)。電子支付使傳統(tǒng)的貨幣有形流動(dòng)轉(zhuǎn)變?yōu)闊o(wú)形的信用信息在網(wǎng)上流動(dòng)，對(duì)電子支付及由此產(chǎn)生的法律問(wèn)題，我國(guó)目前尚無(wú)相關(guān)的法律予以調(diào)整。根據(jù)國(guó)外的有關(guān)經(jīng)驗(yàn)，電子支付的法律問(wèn)題的核心問(wèn)題是電子簽名法。電子簽名法有四項(xiàng)原則：技術(shù)中立原則、當(dāng)事人意思自治原則、最大誠(chéng)信原則、合理推定原則等①。2、關(guān)于網(wǎng)民隱私權(quán)的保護(hù)。安全和保密是電子商務(wù)發(fā)展的一項(xiàng)基本要求。網(wǎng)民的隱私權(quán)保護(hù)又系重中之重。網(wǎng)站、ISP（網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)）或ICP（網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)）等泄露或不當(dāng)利用客戶(hù)的個(gè)人信息，造成客戶(hù)的隱私權(quán)的損害事件屢見(jiàn)不鮮。因此，制定相關(guān)的法律來(lái)確定“在線服務(wù)商”在侵權(quán)責(zé)任勢(shì)在必行。根據(jù)國(guó)際慣例，對(duì)網(wǎng)上貿(mào)易涉及的敏感性資料及個(gè)人數(shù)據(jù)給予法律保護(hù)，對(duì)違規(guī)行為應(yīng)追究責(zé)任②。3、關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)上保護(hù)。電子商務(wù)在國(guó)內(nèi)的迅速普及，使現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度面臨新的更加復(fù)雜的挑戰(zhàn)。惡意搶注等與域名有關(guān)的新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛已在國(guó)內(nèi)出現(xiàn)，專(zhuān)利、商標(biāo)等的網(wǎng)上保護(hù)日益突出、特別是著作權(quán)的保護(hù)更是需要更高等級(jí)的法律保護(hù)或在現(xiàn)行法律的修改稿有所體現(xiàn)。

第9篇：電子合同的效力問(wèn)題范文

關(guān)鍵詞 電子提單 鹿特丹規(guī)則 流轉(zhuǎn)

作者簡(jiǎn)介：邵曉紅，華東政法大學(xué)2012級(jí)國(guó)際法學(xué)專(zhuān)業(yè)本科生。

一、電子提單概述

（一）電子提單的定義

“電子提單是由承運(yùn)人根據(jù)海上貨物運(yùn)輸合同以電子、光電形式或者類(lèi)似形式簽發(fā)、傳輸和儲(chǔ)存的具有如下三項(xiàng)功能的電子記錄：（a）證明承運(yùn)人已經(jīng)接收運(yùn)輸合同項(xiàng)下的貨物；（b）證明運(yùn)輸合同；（c）能夠根據(jù)當(dāng)事人約定的或者法律所規(guī)定的機(jī)制轉(zhuǎn)讓對(duì)貨物的占有?！?/p>

電子提單的流通以托運(yùn)人向承運(yùn)人交付貨物，要求承運(yùn)人簽發(fā)電子提單為起點(diǎn)，通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)傳送的有關(guān)海上貨物運(yùn)輸合同的數(shù)據(jù)，提單在流通中經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)讓等環(huán)節(jié)，最終到達(dá)目的港，由電子提單的最后持有人向承運(yùn)人以此提單載明的方式提貨。 電子提單的流通模式并不統(tǒng)一，有的牽涉兩方，有的則涉及獨(dú)立的第三方，即讓與機(jī)制與電子流通機(jī)制兩種。但是它們均需要通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）進(jìn)行信息交換。這個(gè)系統(tǒng)相當(dāng)于一個(gè)“信息高速路”，使得提單以電子數(shù)據(jù)的方式，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)迅速、安全的到達(dá)對(duì)方終端。

（二）電子提單的優(yōu)越性

1.單證處理速度更快。傳統(tǒng)的紙質(zhì)提單，主要依靠郵寄的方式傳遞，中間還要經(jīng)過(guò)簽單、審單等諸多環(huán)節(jié)，并且多由人工操作，不可避免地造成了傳遞效率低。而電子提單是基于電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)來(lái)進(jìn)行單據(jù)傳遞以及單據(jù)流轉(zhuǎn)的，瞬間即可完成，電子提單的這一快速處理是傳統(tǒng)提單所無(wú)法比擬的。 由此帶來(lái)清關(guān)時(shí)間上的大幅減少，提高船舶的運(yùn)力。

2.安全性更高。傳統(tǒng)的紙質(zhì)提單有著被人為修改、偽造，從而引發(fā)詐騙等一系列交易糾紛的風(fēng)險(xiǎn)，電子提單通過(guò)電子形式被記錄在相應(yīng)的系統(tǒng)中，其流轉(zhuǎn)中所需的密碼以及其他信息的發(fā)送，都是由特定的電子手段來(lái)操作的，可以有效減少偽造提單、冒用提單的情形，避免不必要的經(jīng)濟(jì)損失和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

3.降低了成本。傳統(tǒng)的提單需要運(yùn)用到一系列的紙質(zhì)單據(jù)。每達(dá)成一筆國(guó)際貿(mào)易交易，平均需要接近40份不同的紙質(zhì)單證，交易各方需要交換的信息量達(dá)200多項(xiàng)，其中70%的信息具有重復(fù)性。這些費(fèi)用大致為貨價(jià)的10%。 而電子提單將交易信息以電子數(shù)據(jù)的形式進(jìn)行傳遞，省去了重復(fù)的勞動(dòng)，也避免了人工失誤而導(dǎo)致的紙質(zhì)單據(jù)退回引起的交易遲延。

二、《鹿特丹規(guī)則》下電子提單流通問(wèn)題的新發(fā)展

《鹿特丹規(guī)則》第三章就電子運(yùn)輸記錄進(jìn)行的規(guī)定，分別就電子運(yùn)愉記錄的使用和效力、可轉(zhuǎn)讓電子運(yùn)輸記錄的使用程序、可轉(zhuǎn)讓運(yùn)輸單證或可轉(zhuǎn)讓電子運(yùn)輸記錄的替換制定了規(guī)則，使電子運(yùn)輸記錄的法律地位確立起來(lái)。

從表面上看，《鹿特丹規(guī)則》 并沒(méi)有直接對(duì)電子提單進(jìn)行規(guī)定，其針對(duì)的直接對(duì)象是電子運(yùn)輸記錄，而電子提單作為電子運(yùn)輸記錄的一種，因此《鹿特丹規(guī)則》的規(guī)定也適用于電子提單。 《鹿特丹規(guī)則》賦予“電子運(yùn)輸記錄”證明承運(yùn)人或履約方已接管貨物的功能；證明貨物運(yùn)輸合同成立的功能。即實(shí)質(zhì)上確立了運(yùn)輸單證與電子單證功能的等同性。 因此也為電子提單等電子貿(mào)易方式的適用增加了法律依據(jù)，同時(shí)還規(guī)定電子單證以外的電子數(shù)據(jù)的證據(jù)效力，并且確立了電子提單與紙質(zhì)提單共用一套承運(yùn)人責(zé)任體系，這在電子提單立法領(lǐng)域具有里程碑的意義。

三、《鹿特丹規(guī)則》的不足之處

以上三點(diǎn)不足也體現(xiàn)在電子提單流通過(guò)程中，以公約第 45 條-47 條為例：它們分別為對(duì)承運(yùn)人“未簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓運(yùn)輸單證或者可轉(zhuǎn)讓電子運(yùn)輸記錄時(shí)的交付”、“簽發(fā)必須提交的不可轉(zhuǎn)讓運(yùn)輸單證時(shí)的交付”、 “簽發(fā)可轉(zhuǎn)讓運(yùn)輸單證或者可轉(zhuǎn)讓電子運(yùn)輸記錄時(shí)交付”的規(guī)定。三者對(duì)收貨人向指示人要求交付貨物指示的規(guī)定大體一致，但公約卻在每個(gè)條文中對(duì)其予以一遍一遍的重復(fù)，使得三個(gè)條文之間的重疊現(xiàn)象特別嚴(yán)重，而條文之間的饒舌對(duì)理解也增添了障礙。

四、電子提單流通所面臨的法律問(wèn)題

電子提單流通中存在的問(wèn)題有如下兩種：一是在實(shí)際的網(wǎng)絡(luò)操作過(guò)程中，轉(zhuǎn)讓電子提單可能面臨的網(wǎng)絡(luò)安全問(wèn)題，例如如何保證“電子運(yùn)輸記錄”的流轉(zhuǎn)過(guò)程的安全，能否使受讓人取得“電子運(yùn)輸記錄”的排他性控制以及交易信息、交易系統(tǒng)的可靠性等問(wèn)題。 二是電子提單的法律適用問(wèn)題，如能否實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)提單的功能、證據(jù)效力等。

對(duì)于第一類(lèi)問(wèn)題，純粹屬于技術(shù)問(wèn)題，本文在此不做深入探討，而僅從法律層面進(jìn)行探討。

對(duì)于第二類(lèi)問(wèn)題，即電子提單在實(shí)際操作中沒(méi)有一個(gè)特定的明確的法律基礎(chǔ)，《鹿特丹規(guī)則》也未能建立起一個(gè)完整的電子提單實(shí)施體系。其在托運(yùn)人和承運(yùn)人交易過(guò)程中的障礙，大致包括三個(gè)方面：電子提單的物權(quán)憑證功能，電子提單的管轄問(wèn)題以及電子提單在訴訟中的證據(jù)力問(wèn)題。 （一）提單物權(quán)憑證功能的實(shí)現(xiàn)

《鹿特丹規(guī)則》第八條（b）項(xiàng)確立了“電子運(yùn)輸記錄”的轉(zhuǎn)讓與運(yùn)輸單證的轉(zhuǎn)讓具有同等效力，即“電子運(yùn)輸記錄”與傳統(tǒng)運(yùn)輸單證的“功能等同原則”。 傳統(tǒng)提單的轉(zhuǎn)讓是通過(guò)對(duì)紙質(zhì)提單進(jìn)行背書(shū)交付或交付轉(zhuǎn)移來(lái)實(shí)現(xiàn)的。傳統(tǒng)提單的流通，無(wú)論是從提單的簽發(fā)、到背書(shū)、交付、還是提單在目的港出示，都是以對(duì)紙張單證的占有而設(shè)計(jì)的。占有了提單就占有了貨物。所以傳統(tǒng)提單流通性的實(shí)現(xiàn)是與其所使用的紙張媒介密切相關(guān)的。而電子提單以電子數(shù)據(jù)為表現(xiàn)形式，不可能像紙面提單那樣背書(shū)，以怎樣的形式才能實(shí)現(xiàn)電子提單的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

另外，電子提單在轉(zhuǎn)讓過(guò)程中質(zhì)押的區(qū)分問(wèn)題也不容忽視。提單從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)是一種權(quán)利憑證，按照“功能等同原則”，電子提單也是可以被納入質(zhì)押范圍的。那么無(wú)形的電子提單在質(zhì)押后，如何保障質(zhì)押權(quán)人對(duì)電子提單項(xiàng)下貨物的實(shí)際控制？ 又如何對(duì)承運(yùn)人行使其指示權(quán)利？

（二）電子提單管轄權(quán)問(wèn)題

管轄權(quán)是主權(quán)國(guó)家的一項(xiàng)基本權(quán)利，是指國(guó)家通過(guò)立法、司法和行政手段對(duì)特定人、物、事進(jìn)行管理和處置的權(quán)利，管轄權(quán)的依據(jù)一般為當(dāng)事人國(guó)籍、住所、居所、慣常居所、物之所在地、行為地、法院地、當(dāng)事人合議選擇、最密切聯(lián)系地等等。 而電子提單通過(guò)電子數(shù)據(jù)形式傳送信息，使得管轄權(quán)在物理空間上的關(guān)聯(lián)性幾乎喪失，加之其在大多在跨國(guó)的當(dāng)事人之間流轉(zhuǎn)，國(guó)際社會(huì)又沒(méi)有一個(gè)絕對(duì)權(quán)威的機(jī)構(gòu)對(duì)電子提單案件進(jìn)行訴訟管轄，傳統(tǒng)管轄權(quán)規(guī)則受到了前所未有的挑戰(zhàn)和沖擊。這也使得當(dāng)事人很難預(yù)見(jiàn)和確定交易風(fēng)險(xiǎn)，動(dòng)搖了以傳統(tǒng)司法管轄為基礎(chǔ)的法律制度的實(shí)用性《鹿特丹規(guī)則》中規(guī)定了“電子運(yùn)輸記錄”的使用程序，引入傳輸系統(tǒng)服務(wù)提供者作為第三方，因此傳輸系統(tǒng)在提供服務(wù)的過(guò)程中產(chǎn)生的糾紛的管轄誰(shuí)屬也是要考慮的問(wèn)題。在處理電子提單的管轄權(quán)糾紛時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)尊重意思自治原則，在符合法律規(guī)定的條件下，確認(rèn)雙方通過(guò)合同形式自主訂立的管轄條款或者管轄協(xié)議的效力。其次要結(jié)合長(zhǎng)臂管轄原則，在維護(hù)我國(guó)國(guó)際主權(quán)和國(guó)家利益的同時(shí)兼顧與其他國(guó)家管轄權(quán)的協(xié)調(diào)。同時(shí)可以參照國(guó)際上觀點(diǎn)增加“網(wǎng)址”和“服務(wù)器”所在地作為連接點(diǎn)，以便適用準(zhǔn)據(jù)法。