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一、檢查行為應(yīng)當(dāng)依法規(guī)范
執(zhí)法檢查是中國人民銀行依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,對監(jiān)督管理對象依照法定程序進(jìn)行的檢查、監(jiān)督行為。1一般檢查規(guī)則。根據(jù)《行政處罰法》第三十七條的規(guī)定,中國人民銀行組織對監(jiān)管對象進(jìn)行檢查,其派出的檢查人員不得少于兩人,檢查時應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件;并且,如果檢查人員與當(dāng)事人有直接利害關(guān)系的,還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行回避;詢問和檢查應(yīng)當(dāng)制作筆錄。2取證程序。中國人民銀行在收集證據(jù)時,可以采取抽樣取證的方法;在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)機構(gòu)負(fù)債人總、分、支行行長批準(zhǔn),可以將證據(jù)先行登記保存;中國人民銀行在調(diào)查非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動時,對與案件有關(guān)的情況和資料,可以采取記錄、復(fù)制、錄音等手段取得證據(jù)。3執(zhí)行有關(guān)紀(jì)律。檢查人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行中國人民銀行制定的檢查紀(jì)律,如不得向被檢查單位吃、拿、卡、要,不得循私枉法,實事求是,不得隨意夸大或者縮小違法事實等等。
二、處罰行為應(yīng)當(dāng)規(guī)范適當(dāng)
處罰是中國人民銀行根據(jù)被檢查單位的違法事實和情節(jié),依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出并執(zhí)行處罰決定的行為。
(一)根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定,中國人民銀行可以作出的行政處罰決定包括:警告;一定數(shù)額的罰款,責(zé)令停業(yè)整頓,沒收違法所得、沒收非法財物,暫扣或者吊銷經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。根據(jù)法律規(guī)定,限制人身自由的行政處罰只能有公安機關(guān)作出,因此,中國人民銀行不能作出行政拘留的處罰決定;同樣,暫扣、吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰,人民銀行也無權(quán)作出,而只能由工商行政管理部門作出。
(二)處罰依據(jù)適當(dāng),掌握法律沖突原則。法律沖突是指不同法律規(guī)范對同一違法事實的認(rèn)定和處罰不一致而產(chǎn)生的沖突和矛盾。中國人民銀行的工作人員應(yīng)當(dāng)掌握下述法律沖突原則:1.層次沖突原則,即不同層級的法律規(guī)范發(fā)生沖突時,應(yīng)當(dāng)以層級較高的法律規(guī)范作為依據(jù)。如《商業(yè)銀行法》和《金融違法行為處罰辦法》對某一行為的處罰發(fā)生沖突時,因為前者是法律,而后者則僅是一部法規(guī),從層級上講,前者要高于后者,因此,應(yīng)當(dāng)依據(jù)前者進(jìn)行處罰。目前,我國的法律規(guī)范按層級從高到低依次為:法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部委規(guī)章和地方性規(guī)章。2.特別沖突原則,即特別法和一般法發(fā)生沖突時,應(yīng)當(dāng)依據(jù)特別法進(jìn)行處罰。如《中國人民銀行法》和《行政處罰法》發(fā)生沖突時,因為后者屬于特別法,因此,應(yīng)當(dāng)依據(jù)后者作出處罰決定。3.實際沖突原則,即制定時間先后不一樣的法律規(guī)范發(fā)生沖突時,應(yīng)當(dāng)依據(jù)制定較晚的法律規(guī)范處罰。掌握并熟練運用層級沖突原則,對于中國人民銀行依法行使,對金融違法行為作出定性準(zhǔn)確、輕重適當(dāng)?shù)奶幜P意義重大。此外,在進(jìn)行處罰時,人民銀行的工作人員還要注意法律廢止、重新修訂問題,不能依據(jù)已經(jīng)廢止的法律作出行政處罰決定,應(yīng)從實施之日起,依照重新修訂的法律進(jìn)行處罰。
(三)遵循處罰原則。中國人民銀行作出行政處罰決定,應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行,在執(zhí)行中應(yīng)遵循以下原則:1處罰法定原則。即沒有法律依據(jù)的,處罰行為無效;對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布,未經(jīng)公布的,不得作為行政處罰依據(jù);違法事實不清楚或者違法事實不能成立的,不得給予行政處罰。2一事不再罰原則。即對當(dāng)事人的同一違法事實不得給予兩次以上罰款的行政處罰。3罪罰相當(dāng)原則。即中國人銀行在設(shè)定和實施行政處罰,應(yīng)當(dāng)依照違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及對社會的危害程度,作出輕重適當(dāng)?shù)奶幜P。4對同一違法事實不得同時依據(jù)兩部以上法律、法規(guī)處罰原則。5不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰原則等等。
(四)制作處罰決定書應(yīng)當(dāng)規(guī)范。處罰決定書是由中國人民銀行制作,用以裁明當(dāng)事人違法事項和對其處罰情況的書面證明文件。一是規(guī)范的處罰決定書應(yīng)當(dāng)記載下列事項:1當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址;2違反法律、法規(guī)、規(guī)章的事實和證據(jù);3處罰決定的履行方式和期限;4不服處罰決定,申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;5作出處罰決定的金融行政機關(guān)名稱和日期;6處罰決定的履行方式和期限等內(nèi)容。處罰決定還必須加蓋作出決定的人民銀行的印章。二是處罰決定書使用的法律用語必須規(guī)范。如某金融機構(gòu)擅自將經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證出借給他人使用,并獲利3萬元。某人行根據(jù)《商業(yè)銀行法》第七十四條第八款規(guī)定,決定對其處以違法所得3倍的罰款。在下達(dá)的處罰決定書中,卻使用了“處以9萬元罰金”的字眼,這就是一個明顯的錯誤,因為“罰金”是刑法中的概念,只有司法機關(guān)才可以使用,人行用“罰款”兩字才準(zhǔn)確。再如對當(dāng)事人是作出“行政處分”還是“紀(jì)律處分”也要嚴(yán)格區(qū)分;行政處分是對國家行政人員實施的處罰,而人行在對商業(yè)銀行和其他金融機構(gòu)責(zé)任人進(jìn)行處罰時,因為處罰對象非國家行政人員,因此只能進(jìn)行“紀(jì)律處分”。
在作出行政處罰決定時,執(zhí)法人員還要注意以下三點:一是不能隨意處罰。處罰決定必須嚴(yán)格符合有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定,不能信口開河,隨意設(shè)定處罰檔次和處罰方式。如某金融機構(gòu)設(shè)立分支機構(gòu)未經(jīng)人行批準(zhǔn),某人行依照《金融違法行為處罰辦法》,作出“給予警告,并處3萬元罰款,對該機構(gòu)負(fù)責(zé)人給予記過的紀(jì)律處分”的處罰決定。這個處罰決定其實是個錯誤決定,其錯誤就在于隨意變更處罰幅度。因為依照《金融違法行為處罰辦法》第五條之規(guī)定,對于擅自設(shè)立分支機構(gòu)的金融機構(gòu)應(yīng)處以“5萬元以上30萬元以下”罰款,對機構(gòu)負(fù)責(zé)人應(yīng)處以“撤職直至開除”的紀(jì)律處分。還有一種情況就是隨意設(shè)定處罰種類。如讓違反《金融違法行為處罰辦法》有關(guān)規(guī)定的金融機構(gòu)負(fù)責(zé)人“寫出書面檢討”,這種“處罰”該辦法中其實并沒有,因此是一種隨意設(shè)定處罰種類行為。二是不能隨意更改處罰決定。處罰決定是一種非常嚴(yán)肅的法律文書,一經(jīng)作出即應(yīng)嚴(yán)格履行,不得隨意更改。人行在處罰應(yīng)堅持原則,制止討價還價行為,堅決維護(hù)處罰決定的嚴(yán)肅性。三是適當(dāng)運用從輕、減輕處罰原則。為了體現(xiàn)“重教育、輕處罰”的輕罰精神,《行政處罰法》規(guī)定了應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰的情節(jié),如當(dāng)事人主動消除危害后果,配合執(zhí)法機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)等,對于“違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的”,可不行政處罰。這些原則,人行在執(zhí)法時應(yīng)慎重掌握,不要隨意減罰,也不要當(dāng)減不減,重罰輕教。
三、處罰應(yīng)嚴(yán)格履行告知、送達(dá)、聽證程序
1人民銀行在作出處罰決定前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出處罰的事實、理由和證據(jù),并告知對方有陳述和申辯的權(quán)力。除非當(dāng)事人放棄了該項權(quán)力,否則,如果人民銀行沒有履行告知義務(wù),那么其作出的處罰決定就沒有法律效力。2送達(dá)程序。人行作出處罰決定后,應(yīng)當(dāng)將處罰決定書當(dāng)場交付給當(dāng)事人,或者按《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,在七日內(nèi)送達(dá)并由對方回證。人民銀行可選擇:直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、公告送達(dá)六種方式之一進(jìn)行送達(dá)。3聽證程序。人民銀行對金融機構(gòu)作出責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證、資格證、較大數(shù)額的罰款“較大數(shù)額的罰款”具體是指:中國人民銀行縣級支行為5萬元以上,中心支行為20萬元以上,分行為50萬元以上,總行為300萬元以上,上列數(shù)額均不含本數(shù)等處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知被處罰對象有要求舉行聽證的權(quán)力;如果當(dāng)事人要求舉行聽證,作出處罰決定的人民銀行應(yīng)當(dāng)舉行聽證。人民銀行應(yīng)在聽證的七日前,通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點。當(dāng)事人可以親自也可以委托他人參加聽證,就調(diào)查人員所列違法事實、證據(jù)和處罰建議進(jìn)行申辯、質(zhì)證。
[關(guān)鍵詞]財政 存款 建議
一、財政性存款繳存與管理中存在的問題
(一)財政性存款繳存范圍界定不清。一是資金范圍不明確、不具體。人民銀行對財政存款繳存的資金范圍只在1998年下發(fā)的《關(guān)于改革存款準(zhǔn)備金制度的通知中》(銀發(fā)[1998]118號),指出“金融機構(gòu)代辦的中央預(yù)算收入、地方金庫存款和發(fā)行國債款項等財政存款是中央銀行的資金來源”。對資金范圍界定的比較籠統(tǒng),未進(jìn)一步明確地方金庫存款都包括那些資金。之后,再無文件對資金范圍進(jìn)行界定或做出具體的解釋和說明?;鶎尤诵性?nbsp;執(zhí)行監(jiān)管時,難以掌握界定依據(jù)和確定資金的真實性質(zhì),從而缺乏有效監(jiān)管手段對其金融機構(gòu)財政存款的資金性質(zhì)、來源進(jìn)行甄別二是 會計 科目范圍與金融機構(gòu)會計報表不一致。人民銀行總行不定期印發(fā)文件,核定金融機構(gòu)繳存款范圍,基層人民銀行會計營業(yè)部門依據(jù)文件審查、考核、辦理繳存款業(yè)務(wù)。但是,由于金融機構(gòu)改革步伐不斷加快,科技水平不斷提高,新業(yè)務(wù)的推陳出新,會計科目的更換也較為頻繁。當(dāng)人民銀行收到金融機構(gòu)報送會計科目變更信息后再印發(fā)文件,到基層人民銀行會計部門收到文件就會產(chǎn)生一定的時間差,從而導(dǎo)致人民銀行核定的繳存款范圍出現(xiàn)滯后的現(xiàn)象。
(二)劃繳財政性存款會計處理手續(xù)亟待規(guī)范。1998年3月,存款準(zhǔn)備金制度改革,人總行在《人民銀行改革存款準(zhǔn)備金制度會計處理手續(xù)》中,僅對一般性存款的會計處理手續(xù)進(jìn)行了規(guī)范,對于財政性存款僅在第五條第一款規(guī)定﹕“財政存款的繳存款范圍調(diào)整后,其劃繳方式仍采取現(xiàn)行做法不變?!贝撕螅嗣胥y行未印發(fā)任何規(guī)范存款準(zhǔn)備金會計核算手續(xù)的文件。
(三)占壓財政性存款處罰依據(jù)不足,對財政性存款繳存管理處于兩難境地。目前,基層央行對占壓、遲繳、少繳財政存款的處罰主要有以下幾個依據(jù)﹕
一是人民銀行總行在1984年以(84)銀發(fā)字(70)號文明確了處罰標(biāo)準(zhǔn),即欠繳行為處以“罰息率為日萬分之二”的罰息,遲繳行為處以“日萬分之四”的罰息。而在以后的存款準(zhǔn)備金管理和利率管理的相關(guān)文件中,對財政性繳存款的違規(guī)行為都沒有做出明確規(guī)定。
二是《信貸資金管理試行辦法》(1985年1月1日試行)和《關(guān)于辦好人民銀行委托專業(yè)銀行業(yè)務(wù)和賬務(wù)以及加強繳存存款等項工作的通知》([85]銀發(fā)字第281號)中對欠繳、遲繳財政存款行為規(guī)定的處罰標(biāo)準(zhǔn)分別為“按欠繳金額每天萬分之二計收罰款”和“根據(jù)遲繳或少繳金額每天按萬分之三罰款”。1998年準(zhǔn)備金制度改革后,對金融機構(gòu)占壓、遲繳、欠繳財政存款行為,沒有做制度性約束。因而人民銀行在具體管理工作中舉步艱難。
三是在1999年,國務(wù)院頒布的《金融違法行為處罰辦法》中對金融機構(gòu)占壓財政性存款的處罰予以了明確,《金融違法行為處罰辦法》第22條規(guī)定﹕“金融機構(gòu)占壓財政存款或者資金的,給予警告,沒收違法所得,并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款,沒有違法所得的,處5萬元以上30萬元以下的罰款”并規(guī)定人民銀行可以對違規(guī)金融機構(gòu)的高管人員進(jìn)行處罰。但是隨著人民銀行職能調(diào)整,銀監(jiān)局的分設(shè),這一法規(guī)已不適合人民銀行現(xiàn)行管理的職責(zé)權(quán)限。
(四)基層人行對財政性存款繳存業(yè)務(wù)監(jiān)督效率不高。人民銀行會計部門負(fù)責(zé)交存范圍的會計科目審定,營業(yè)部門負(fù)責(zé)辦理報表審查、資金收繳和日常考核工作。即使發(fā)現(xiàn)問題也只做一般性處理 。上級行對會計部門檢查只明確了賬戶管理、反洗錢等職能,這樣對財政性存款繳存業(yè)務(wù)的監(jiān)督管理職能在各部門間橫向分散,而且,基層人民銀行對財政性存款繳存的監(jiān)督管理,僅限于審核金融機構(gòu)會計報表科目反映的財政性存款是否全部繳存,對金融機構(gòu)遲繳、漏繳和轉(zhuǎn)移財政存款很難形成有效監(jiān)督。
(五)“ 法律 條文空白”。《中華人民共和國
二、加強財政性繳存款管理的幾點建議
(一)盡快規(guī)范財政性存款 會計 核算手續(xù)?,F(xiàn)行財政性存款會計核算手續(xù)已不能適應(yīng)金融體制改革的需要,建議盡快出臺全國統(tǒng)一的繳存財政存款會計處理手續(xù),制定并完善財政性繳存業(yè)務(wù)的實施細(xì)則,人民銀行應(yīng)把財政性繳存款的具體核定原則、劃繳方式及相關(guān)處罰規(guī)定編入實施細(xì)則中, 以便做到嚴(yán)格規(guī)定辦理繳存業(yè)務(wù), 杜絕此項業(yè)務(wù)中的不規(guī)范行為,提高中央銀行的監(jiān)管水平。
(二)修訂和完善財政性存款繳存業(yè)務(wù)政策依據(jù)。明確界定資金繳存范圍,并對資金范圍做出具體的解釋和說明,便于基層行業(yè)務(wù)人員嚴(yán)格掌握繳存范圍并及時調(diào)整科目代號及名稱,從而保證各金融機構(gòu)所提供的會計報表在會計科目及名稱上保持絕對一致。
第二條縣級以上人民政府財政部門及審計機關(guān)在各自職權(quán)范圍內(nèi),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定。
省級以上人民政府財政部門的派出機構(gòu),應(yīng)當(dāng)在規(guī)定職權(quán)范圍內(nèi),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定;審計機關(guān)的派出機構(gòu),應(yīng)當(dāng)根據(jù)審計機關(guān)的授權(quán),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定。
根據(jù)需要,國務(wù)院可以依法調(diào)整財政部門及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱財政部門)、審計機關(guān)及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱審計機關(guān))的職權(quán)范圍。
有財政違法行為的單位,其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,以及有財政違法行為的個人,屬于國家公務(wù)員的,由監(jiān)察機關(guān)及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱監(jiān)察機關(guān))或者任免機關(guān)依照人事管理權(quán)限,依法給予行政處分。
第三條財政收入執(zhí)收單位及其工作人員有下列違反國家財政收入管理規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,補收應(yīng)當(dāng)收取的財政收入,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分:
(一)違反規(guī)定設(shè)立財政收入項目;
(二)違反規(guī)定擅自改變財政收入項目的范圍、標(biāo)準(zhǔn)、對象和期限;
(三)對已明令取消、暫停執(zhí)行或者降低標(biāo)準(zhǔn)的財政收入項目,仍然依照原定項目、標(biāo)準(zhǔn)征收或者變換名稱征收;
(四)緩收、不收財政收入;
(五)擅自將預(yù)算收入轉(zhuǎn)為預(yù)算外收入;
(六)其他違反國家財政收入管理規(guī)定的行為。
《中華人民共和國稅收征收管理法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定給予行政處分。
第四條財政收入執(zhí)收單位及其工作人員有下列違反國家財政收入上繳規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,收繳應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)隱瞞應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;
(二)滯留、截留、挪用應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;
(三)坐支應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;
(四)不依照規(guī)定的財政收入預(yù)算級次、預(yù)算科目入庫;
(五)違反規(guī)定退付國庫庫款或者財政專戶資金;
(六)其他違反國家財政收入上繳規(guī)定的行為。
《中華人民共和國稅收征收管理法》、《中華人民共和國預(yù)算法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定給予行政處分。
第五條財政部門、國庫機構(gòu)及其工作人員有下列違反國家有關(guān)上解、下?lián)茇斦Y金規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)延解、占壓應(yīng)當(dāng)上解的財政收入;
(二)不依照預(yù)算或者用款計劃核撥財政資金;
(三)違反規(guī)定收納、劃分、留解、退付國庫庫款或者財政專戶資金;
(四)將應(yīng)當(dāng)納入國庫核算的財政收入放在財政專戶核算;
(五)擅自動用國庫庫款或者財政專戶資金;
(六)其他違反國家有關(guān)上解、下?lián)茇斦Y金規(guī)定的行為。
第六條國家機關(guān)及其工作人員有下列違反規(guī)定使用、騙取財政資金的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回有關(guān)財政資金,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取財政資金;
(二)截留、挪用財政資金;
(三)滯留應(yīng)當(dāng)下?lián)艿呢斦Y金;
(四)違反規(guī)定擴大開支范圍,提高開支標(biāo)準(zhǔn);
(五)其他違反規(guī)定使用、騙取財政資金的行為。
第七條財政預(yù)決算的編制部門和預(yù)算執(zhí)行部門及其工作人員有下列違反國家有關(guān)預(yù)算管理規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,追回有關(guān)款項,限期調(diào)整有關(guān)預(yù)算科目和預(yù)算級次。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予撤職處分:
(一)虛增、虛減財政收入或者財政支出;
(二)違反規(guī)定編制、批復(fù)預(yù)算或者決算;
(三)違反規(guī)定調(diào)整預(yù)算;
(四)違反規(guī)定調(diào)整預(yù)算級次或者預(yù)算收支種類;
(五)違反規(guī)定動用預(yù)算預(yù)備費或者挪用預(yù)算周轉(zhuǎn)金;
(六)違反國家關(guān)于轉(zhuǎn)移支付管理規(guī)定的行為;
(七)其他違反國家有關(guān)預(yù)算管理規(guī)定的行為。
第八條國家機關(guān)及其工作人員違反國有資產(chǎn)管理的規(guī)定,擅自占有、使用、處置國有資產(chǎn)的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,限期退還違法所得和被侵占的國有資產(chǎn)。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。
第九條單位和個人有下列違反國家有關(guān)投資建設(shè)項目規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回被截留、挪用、騙取的國家建設(shè)資金,沒收違法所得,核減或者停止撥付工程投資。對單位給予警告或者通報批評,其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員屬于國家公務(wù)員的,給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)截留、挪用國家建設(shè)資金;
(二)以虛報、冒領(lǐng)、關(guān)聯(lián)交易等手段騙取國家建設(shè)資金;
(三)違反規(guī)定超概算投資;
(四)虛列投資完成額;
(五)其他違反國家投資建設(shè)項目有關(guān)規(guī)定的行為。
《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《國家重點建設(shè)項目管理辦法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定處理、處罰。
第十條國家機關(guān)及其工作人員違反《中華人民共和國擔(dān)保法》及國家有關(guān)規(guī)定,擅自提供擔(dān)保的,責(zé)令改正,沒收違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;造成損失的,給予降級或者撤職處分;造成重大損失的,給予開除處分。
第十一條國家機關(guān)及其工作人員違反國家有關(guān)賬戶管理規(guī)定,擅自在金融機構(gòu)開立、使用賬戶的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回有關(guān)財政資金,沒收違法所得,依法撤銷擅自開立的賬戶。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予降級處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予撤職或者開除處分。
第十二條國家機關(guān)及其工作人員有下列行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回被挪用、騙取的有關(guān)資金,沒收違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予降級處分;情節(jié)較重的,給予撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(二)滯留政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(三)截留、挪用政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(四)其他違反規(guī)定使用、騙取政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款的行為。
第十三條企業(yè)和個人有下列不繳或者少繳財政收入行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,收繳應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入,給予警告,沒收違法所得,并處不繳或者少繳財政收入10%以上30%以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款:
(一)隱瞞應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;
(二)截留代收的財政收入;
(三)其他不繳或者少繳財政收入的行為。
屬于稅收方面的違法行為,依照有關(guān)稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十四條企業(yè)和個人有下列行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回違反規(guī)定使用、騙取的有關(guān)資金,給予警告,沒收違法所得,并處被騙取有關(guān)資金10%以上50%以下的罰款或者被違規(guī)使用有關(guān)資金10%以上30%以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款:
(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(二)挪用財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(三)從無償使用的財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款中非法獲益;
(四)其他違反規(guī)定使用、騙取財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款的行為。
屬于政府采購方面的違法行為,依照《中華人民共和國政府采購法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十五條事業(yè)單位、社會團(tuán)體、其他社會組織及其工作人員有財政違法行為的,依照本條例有關(guān)國家機關(guān)的規(guī)定執(zhí)行;但其在經(jīng)營活動中的財政違法行為,依照本條例第十三條、第十四條的規(guī)定執(zhí)行。
第十六條單位和個人有下列違反財政收入票據(jù)管理規(guī)定的行為之一的,銷毀非法印制的票據(jù),沒收違法所得和作案工具。對單位處5000元以上10萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款。屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:
(一)違反規(guī)定印制財政收入票據(jù);
(二)轉(zhuǎn)借、串用、代開財政收入票據(jù);
(三)偽造、變造、買賣、擅自銷毀財政收入票據(jù);
(四)偽造、使用偽造的財政收入票據(jù)監(jiān)(印)制章;
(五)其他違反財政收入票據(jù)管理規(guī)定的行為。
屬于稅收收入票據(jù)管理方面的違法行為,依照有關(guān)稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十七條單位和個人違反財務(wù)管理的規(guī)定,私存私放財政資金或者其他公款的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回私存私放的資金,沒收違法所得。對單位處3000元以上5萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處2000元以上2萬元以下的罰款。屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分。
第十八條屬于會計方面的違法行為,依照會計方面的法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。
第十九條屬于行政性收費方面的違法行為,《中華人民共和國行政許可法》、《違反行政事業(yè)性收費和罰沒收入收支兩條線管理規(guī)定行政處分暫行規(guī)定》等法律、行政法規(guī)及國務(wù)院另有規(guī)定的,有關(guān)部門依照其規(guī)定處理、處罰、處分。
第二十條單位和個人有本條例規(guī)定的財政違法行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第二十一條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,被調(diào)查、檢查的單位和個人應(yīng)當(dāng)予以配合,如實反映情況,不得拒絕、阻撓、拖延。
違反前款規(guī)定的,責(zé)令限期改正。逾期不改正的,對屬于國家公務(wù)員的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分。
第二十二條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,經(jīng)縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以向與被調(diào)查、檢查單位有經(jīng)濟業(yè)務(wù)往來的單位查詢有關(guān)情況,可以向金融機構(gòu)查詢被調(diào)查、檢查單位的存款,有關(guān)單位和金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)配合。
財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)在依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,執(zhí)法人員不得少于2人,并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件;查詢存款時,還應(yīng)當(dāng)持有縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)簽發(fā)的查詢存款通知書,并負(fù)有保密義務(wù)。
第二十三條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,在有關(guān)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以先行登記保存,并應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)及時作出處理決定。在此期間,當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。
第二十四條對被調(diào)查、檢查單位或者個人正在進(jìn)行的財政違法行為,財政部門、審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止。拒不執(zhí)行的,財政部門可以暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關(guān)的款項,已經(jīng)撥付的,責(zé)令其暫停使用;審計機關(guān)可以通知財政部門或者其他有關(guān)主管部門暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關(guān)的款項,已經(jīng)撥付的,責(zé)令其暫停使用,財政部門和其他有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)將結(jié)果書面告知審計機關(guān)。
第二十五條依照本條例規(guī)定限期退還的違法所得,到期無法退還的,應(yīng)當(dāng)收繳國庫。
第二十六條單位和個人有本條例所列財政違法行為,財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)可以公告其財政違法行為及處理、處罰、處分決定。
第二十七條單位和個人有本條例所列財政違法行為,弄虛作假騙取榮譽稱號及其他有關(guān)獎勵的,應(yīng)當(dāng)撤銷其榮譽稱號并收回有關(guān)獎勵。
第二十八條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的工作人員、、的,給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第二十九條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)及其他有關(guān)監(jiān)督檢查機關(guān)對有關(guān)單位或者個人依法進(jìn)行調(diào)查、檢查后,應(yīng)當(dāng)出具調(diào)查、檢查結(jié)論。有關(guān)監(jiān)督檢查機關(guān)已經(jīng)作出的調(diào)查、檢查結(jié)論能夠滿足其他監(jiān)督檢查機關(guān)履行本機關(guān)職責(zé)需要的,其他監(jiān)督檢查機關(guān)應(yīng)當(dāng)加以利用。
第三十條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)及其他有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強配合,對不屬于其職權(quán)范圍的事項,應(yīng)當(dāng)依法移送。受移送機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時處理,并將結(jié)果書面告知移送機關(guān)。
第三十一條對財政違法行為作出處理、處罰和處分決定的程序,依照本條例和《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政監(jiān)察法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。
第三十二條單位和個人對處理、處罰不服的,依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定申請復(fù)議或者提訟。
國家公務(wù)員對行政處分不服的,依照《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《國家公務(wù)員暫行條例》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。
第三十三條本條例所稱“財政收入執(zhí)收單位”,是指負(fù)責(zé)收取稅收收入和各種非稅收入的單位。
第二條縣級以上人民政府財政部門及審計機關(guān)在各自職權(quán)范圍內(nèi),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定。
省級以上人民政府財政部門的派出機構(gòu),應(yīng)當(dāng)在規(guī)定職權(quán)范圍內(nèi),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定;審計機關(guān)的派出機構(gòu),應(yīng)當(dāng)根據(jù)審計機關(guān)的授權(quán),依法對財政違法行為作出處理、處罰決定。
根據(jù)需要,國務(wù)院可以依法調(diào)整財政部門及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱財政部門)、審計機關(guān)及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱審計機關(guān))的職權(quán)范圍。有財政違法行為的單位,其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,以及有財政違法行為的個人,屬于國家公務(wù)員的,由監(jiān)察機關(guān)及其派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱監(jiān)察機關(guān))或者任免機關(guān)依照人事管理權(quán)限,依法給予行政處分。
第三條財政收入執(zhí)收單位及其工作人員有下列違反國家財政收入管理規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,補收應(yīng)當(dāng)收取的財政收入,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分:(一)違反規(guī)定設(shè)立財政收入項目;(二)違反規(guī)定擅自改變財政收入項目的范圍、標(biāo)準(zhǔn)、對象和期限;(三)對已明令取消、暫停執(zhí)行或者降低標(biāo)準(zhǔn)的財政收入項目,仍然依照原定項目、標(biāo)準(zhǔn)征收或者變換名稱征收;(四)緩收、不收財政收入;(五)擅自將預(yù)算收入轉(zhuǎn)為預(yù)算外收入;(六)其他違反國家財政收入管理規(guī)定的行為?!吨腥A人民共和國稅收征收管理法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定給予行政處分。
第四條財政收入執(zhí)收單位及其工作人員有下列違反國家財政收入上繳規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,收繳應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)隱瞞應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;(二)滯留、截留、挪用應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;(三)坐支應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;(四)不依照規(guī)定的財政收入預(yù)算級次、預(yù)算科目入庫;(五)違反規(guī)定退付國庫庫款或者財政專戶資金;(六)其他違反國家財政收入上繳規(guī)定的行為。《中華人民共和國稅收征收管理法》、《中華人民共和國預(yù)算法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定給予行政處分。
第五條財政部門、國庫機構(gòu)及其工作人員有下列違反國家有關(guān)上解、下?lián)茇斦Y金規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)延解、占壓應(yīng)當(dāng)上解的財政收入;(二)不依照預(yù)算或者用款計劃核撥財政資金;(三)違反規(guī)定收納、劃分、留解、退付國庫庫款或者財政專戶資金;(四)將應(yīng)當(dāng)納入國庫核算的財政收入放在財政專戶核算;(五)擅自動用國庫庫款或者財政專戶資金;(六)其他違反國家有關(guān)上解、下?lián)茇斦Y金規(guī)定的行為。
第六條國家機關(guān)及其工作人員有下列違反規(guī)定使用、騙取財政資金的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回有關(guān)財政資金,限期退還違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取財政資金;(二)截留、挪用財政資金;(三)滯留應(yīng)當(dāng)下?lián)艿呢斦Y金;(四)違反規(guī)定擴大開支范圍,提高開支標(biāo)準(zhǔn);(五)其他違反規(guī)定使用、騙取財政資金的行為。
第七條財政預(yù)決算的編制部門和預(yù)算執(zhí)行部門及其工作人員有下列違反國家有關(guān)預(yù)算管理規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,追回有關(guān)款項,限期調(diào)整有關(guān)預(yù)算科目和預(yù)算級次。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予撤職處分:(一)虛增、虛減財政收入或者財政支出;(二)違反規(guī)定編制、批復(fù)預(yù)算或者決算;(三)違反規(guī)定調(diào)整預(yù)算;(四)違反規(guī)定調(diào)整預(yù)算級次或者預(yù)算收支種類;(五)違反規(guī)定動用預(yù)算預(yù)備費或者挪用預(yù)算周轉(zhuǎn)金;(六)違反國家關(guān)于轉(zhuǎn)移支付管理規(guī)定的行為;(七)其他違反國家有關(guān)預(yù)算管理規(guī)定的行為。
第八條國家機關(guān)及其工作人員違反國有資產(chǎn)管理的規(guī)定,擅自占有、使用、處置國有資產(chǎn)的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,限期退還違法所得和被侵占的國有資產(chǎn)。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。
第九條單位和個人有下列違反國家有關(guān)投資建設(shè)項目規(guī)定的行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回被截留、挪用、騙取的國家建設(shè)資金,沒收違法所得,核減或者停止撥付工程投資。對單位給予警告或者通報批評,其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員屬于國家公務(wù)員的,給予記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)截留、挪用國家建設(shè)資金;(二)以虛報、冒領(lǐng)、關(guān)聯(lián)交易等手段騙取國家建設(shè)資金;(三)違反規(guī)定超概算投資;(四)虛列投資完成額;(五)其他違反國家投資建設(shè)項目有關(guān)規(guī)定的行為?!吨腥A人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《國家重點建設(shè)項目管理辦法》等法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定處理、處罰。
第十條國家機關(guān)及其工作人員違反《中華人民共和國擔(dān)保法》及國家有關(guān)規(guī)定,擅自提供擔(dān)保的,責(zé)令改正,沒收違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告、記過或者記大過處分;造成損失的,給予降級或者撤職處分;造成重大損失的,給予開除處分。
第十一條國家機關(guān)及其工作人員違反國家有關(guān)賬戶管理規(guī)定,擅自在金融機構(gòu)開立、使用賬戶的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回有關(guān)財政資金,沒收違法所得,依法撤銷擅自開立的賬戶。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予降級處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予撤職或者開除處分。
第十二條國家機關(guān)及其工作人員有下列行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回被挪用、騙取的有關(guān)資金,沒收違法所得。對單位給予警告或者通報批評。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予降級處分;情節(jié)較重的,給予撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;(二)滯留政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;(三)截留、挪用政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;(四)其他違反規(guī)定使用、騙取政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款的行為。
第十三條企業(yè)和個人有下列不繳或者少繳財政收入行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,收繳應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入,給予警告,沒收違法所得,并處不繳或者少繳財政收入10%以上30%以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款:(一)隱瞞應(yīng)當(dāng)上繳的財政收入;(二)截留代收的財政收入;(三)其他不繳或者少繳財政收入的行為。
屬于稅收方面的違法行為,依照有關(guān)稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十四條企業(yè)和個人有下列行為之一的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回違反規(guī)定使用、騙取的有關(guān)資金,給予警告,沒收違法所得,并處被騙取有關(guān)資金10%以上50%以下的罰款或者被違規(guī)使用有關(guān)資金10%以上30%以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款:
(一)以虛報、冒領(lǐng)等手段騙取財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;
(二)挪用財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款;(三)從無償使用的財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款中非法獲益;(四)其他違反規(guī)定使用、騙取財政資金以及政府承貸或者擔(dān)保的外國政府貸款、國際金融組織貸款的行為。
屬于政府采購方面的違法行為,依照《中華人民共和國政府采購法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十五條事業(yè)單位、社會團(tuán)體、其他社會組織及其工作人員有財政違法行為的,依照本條例有關(guān)國家機關(guān)的規(guī)定執(zhí)行;但其在經(jīng)營活動中的財政違法行為,依照本條例第十三條、第十四條的規(guī)定執(zhí)行。
第十六條單位和個人有下列違反財政收入票據(jù)管理規(guī)定的行為之一的,銷毀非法印制的票據(jù),沒收違法所得和作案工具。對單位處5000元以上10萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處3000元以上5萬元以下的罰款。屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分:(一)違反規(guī)定印制財政收入票據(jù);(二)轉(zhuǎn)借、串用、代開財政收入票據(jù);(三)偽造、變造、買賣、擅自銷毀財政收入票據(jù);(四)偽造、使用偽造的財政收入票據(jù)監(jiān)(?。┲普拢唬ㄎ澹┢渌`反財政收入票據(jù)管理規(guī)定的行為。屬于稅收收入票據(jù)管理方面的違法行為,依照有關(guān)稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。
第十七條單位和個人違反財務(wù)管理的規(guī)定,私存私放財政資金或者其他公款的,責(zé)令改正,調(diào)整有關(guān)會計賬目,追回私存私放的資金,沒收違法所得。對單位處3000元以上5萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處2000元以上2萬元以下的罰款。屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分。
第十八條屬于會計方面的違法行為,依照會計方面的法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理、處罰。對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,屬于國家公務(wù)員的,還應(yīng)當(dāng)給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。
第十九條屬于行政性收費方面的違法行為,《中華人民共和國行政許可法》、《違反行政事業(yè)性收費和罰沒收入收支兩條線管理規(guī)定行政處分暫行規(guī)定》等法律、行政法規(guī)及國務(wù)院另有規(guī)定的,有關(guān)部門依照其規(guī)定處理、處罰、處分。
第二十條單位和個人有本條例規(guī)定的財政違法行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第二十一條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,被調(diào)查、檢查的單位和個人應(yīng)當(dāng)予以配合,如實反映情況,不得拒絕、阻撓、拖延。
違反前款規(guī)定的,責(zé)令限期改正。逾期不改正的,對屬于國家公務(wù)員的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予降級或者撤職處分。
第二十二條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,經(jīng)縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以向與被調(diào)查、檢查單位有經(jīng)濟業(yè)務(wù)往來的單位查詢有關(guān)情況,可以向金融機構(gòu)查詢被調(diào)查、檢查單位的存款,有關(guān)單位和金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)配合。
財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)在依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,執(zhí)法人員不得少于2人,并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件;查詢存款時,還應(yīng)當(dāng)持有縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)簽發(fā)的查詢存款通知書,并負(fù)有保密義務(wù)。
第二十三條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)依法進(jìn)行調(diào)查或者檢查時,在有關(guān)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)縣級以上人民政府財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以先行登記保存,并應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)及時作出處理決定。在此期間,當(dāng)事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。
第二十四條對被調(diào)查、檢查單位或者個人正在進(jìn)行的財政違法行為,財政部門、審計機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止。拒不執(zhí)行的,財政部門可以暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關(guān)的款項,已經(jīng)撥付的,責(zé)令其暫停使用;審計機關(guān)可以通知財政部門或者其他有關(guān)主管部門暫停財政撥款或者停止撥付與財政違法行為直接有關(guān)的款項,已經(jīng)撥付的,責(zé)令其暫停使用,財政部門和其他有關(guān)主管部門應(yīng)當(dāng)將結(jié)果書面告知審計機關(guān)。
第二十五條依照本條例規(guī)定限期退還的違法所得,到期無法退還的,應(yīng)當(dāng)收繳國庫。
第二十六條單位和個人有本條例所列財政違法行為,財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)可以公告其財政違法行為及處理、處罰、處分決定。
第二十七條單位和個人有本條例所列財政違法行為,弄虛作假騙取榮譽稱號及其他有關(guān)獎勵的,應(yīng)當(dāng)撤銷其榮譽稱號并收回有關(guān)獎勵。
第二十八條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)的工作人員、、的,給予警告、記過或者記大過處分;情節(jié)較重的,給予降級或者撤職處分;情節(jié)嚴(yán)重的,給予開除處分。構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
第二十九條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)及其他有關(guān)監(jiān)督檢查機關(guān)對有關(guān)單位或者個人依法進(jìn)行調(diào)查、檢查后,應(yīng)當(dāng)出具調(diào)查、檢查結(jié)論。有關(guān)監(jiān)督檢查機關(guān)已經(jīng)作出的調(diào)查、檢查結(jié)論能夠滿足其他監(jiān)督檢查機關(guān)履行本機關(guān)職責(zé)需要的,其他監(jiān)督檢查機關(guān)應(yīng)當(dāng)加以利用。
第三十條財政部門、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)及其他有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)加強配合,對不屬于其職權(quán)范圍的事項,應(yīng)當(dāng)依法移送。受移送機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時處理,并將結(jié)果書面告知移送機關(guān)。
第三十一條對財政違法行為作出處理、處罰和處分決定的程序,依照本條例和《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政監(jiān)察法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。
第三十二條單位和個人對處理、處罰不服的,依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定申請復(fù)議或者提訟。
國家公務(wù)員對行政處分不服的,依照《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《國家公務(wù)員暫行條例》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。
用帳外客戶資金非法拆措、發(fā)放貸款罪,是指銀行或者其他金融機構(gòu)工作人員以牟利為目的,采取吸收客戶資金不入帳的方式,將資金用于非法拆借、發(fā)放貸款,造成重大損失的行為。
(一)客體要件
本罪侵犯的客體是國家金融管理制度和客戶的合法權(quán)益。根據(jù)有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定,貸款的發(fā)放須遵守資產(chǎn)負(fù)債比例管理 (包括資本效率、存貸款比例、資產(chǎn)流動性比例、同一借款人貸款比例、中長期貸款比例指標(biāo)、貸款質(zhì)量指標(biāo))以及貸款風(fēng)險管理,且基于金融機構(gòu)之信貸資金 (由資本、負(fù)債、資產(chǎn)構(gòu)成),金融機構(gòu)及其工作人員采取吸收客戶資金不人帳的方式,將資金用于非法拆借、發(fā)放貸款,直接破壞了國家對信貸資金的總量控制和比例管理,直接影響到國家金融管理制度。同時非法拆借客戶資金發(fā)放貸款,增加了客戶資金的風(fēng)險,侵犯了客戶的合法權(quán)益。
(二)客觀要件
所謂吸收客戶資金不入帳,在此特指銀行或其他金融機構(gòu)對公營或個人存款戶的入款或存款,只單方面地發(fā)給入款戶或儲戶一張存單,而不將其款項記入本單位的大帳,即不納入上報央行和國家財政的銀行會計核算,而僅將其另入法定會計帳冊以外的本單位小金庫帳冊上。
非法拆借,不僅指金融機構(gòu)之間的非法同業(yè)拆出,還包括銀行或其他金融機構(gòu)將其未入帳的客戶資金,非法出借給其他單位或個人。
在此所謂非法發(fā)放貸款,俗稱“體外循環(huán)放貸”,又稱“繞規(guī)模貸款”。是指銀行或其他金融機構(gòu)未在上級行規(guī)定的放貸規(guī)模內(nèi)放貸,特別是未以銀行 (或其他金融機構(gòu))帳面上有的信貸資金放貸,而是采取吸收客戶資金不入帳的方法,帳外吸收存款、帳外發(fā)放貸款。一般情況下,銀行對其拉來的存款,往往采取誰給拉來存款,就將此筆 “放貸規(guī)模外”的存款的全部或大部返貸給誰的辦法;對自動而來的入款,銀行或其他金融機構(gòu)則能更加“方便”地用于違規(guī)放貸。
本罪是結(jié)果犯。實施上述行為而“造成重大損失”,是成立本罪的必備要件。一般指拆借、放貸資金收不回來、造成金融機構(gòu)承擔(dān)償還債務(wù)的損失等。因而,雖有上述吸收客戶資金不入帳、將資金用于非法拆借、發(fā)放貸款的行為,但未致“重大損失”者,不能成立本罪,應(yīng)按一般金融違法行為處理。
(三)主體要件
本罪的主體是特殊主體,即銀行或者其他金融機構(gòu)工作人員。其他主體不構(gòu)成本罪。有關(guān)銀行或者其他金融機構(gòu)的界定,參見本書第184條釋解。
(四)主觀要件
本罪的主觀罪過形式,就行為而言是明知故犯。并且行為法人須出于“牟利目的”,而實施上述不入帳非法拆借、發(fā)放貸款的行為。如不是出于上述目的而實施了上述行為者,不能成立本罪,應(yīng)按一般違法行為處理。對于造成重大損失的危害結(jié)果來說,行為人主觀心態(tài)則可包括故意和過失。
二、處罰
一是基于業(yè)務(wù)競爭需要,各金融機構(gòu)普遍對現(xiàn)金管理認(rèn)識不足,排斥性、被動性管理特征突出。二是缺乏統(tǒng)一、規(guī)范的內(nèi)部管理及操作制度。各金融機構(gòu)針對現(xiàn)金管理制定的內(nèi)控制度門類眾多,局限性較大。三是未能按規(guī)定認(rèn)真核定開戶單位現(xiàn)金庫存限額并開展檢查。四是制度執(zhí)行不完善,導(dǎo)致大額現(xiàn)金支付越權(quán)審批、未經(jīng)有權(quán)人審批和未登記報送人民銀行備案等漏批、漏報現(xiàn)象時有發(fā)生。五是大額現(xiàn)金審批權(quán)限設(shè)置不一,有的金融機構(gòu)授權(quán)過大。如有的金融機構(gòu)現(xiàn)金管理員審批權(quán)限高達(dá)50萬元,部門負(fù)責(zé)人的審批權(quán)限甚至高達(dá)200萬元。六是現(xiàn)金管理人員配備不到位,不配備專職現(xiàn)金管理人員,個別機構(gòu)甚至兼職人員還配備不足。另外,非現(xiàn)金消費與結(jié)算環(huán)境的不完善也是制約現(xiàn)金管理有效性、導(dǎo)致現(xiàn)金交易增大的突出問題。
以上問題客觀上體現(xiàn)了現(xiàn)金管理實踐中的金融因素,但從深層看,現(xiàn)金管理的法律法規(guī)及制度的缺陷和滯后,也是影響現(xiàn)金管理實施效果的一大成因。
制度及法律缺陷
目前,我國適用于現(xiàn)金管理的法律法規(guī)大致為:《中國人民銀行法》、《現(xiàn)金管理暫行條例》、《金融違法行為處罰辦法》、《現(xiàn)金管理暫行條例實施細(xì)則》、《關(guān)于對金融機構(gòu)違法違規(guī)經(jīng)營責(zé)任人的行政處分規(guī)定》、《大額現(xiàn)金支付登記備案規(guī)定》及《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》等。由于以上法律法規(guī)大都形成于20世紀(jì)90年代甚至更早,一些規(guī)定已經(jīng)不能很好地滿足當(dāng)前現(xiàn)金管理工作的要求。
實行現(xiàn)金庫存限額管理已不適應(yīng)經(jīng)濟多元化的需要。隨著經(jīng)濟的發(fā)展,對現(xiàn)金庫存實行限額控制已十分困難:一是市場主體呈現(xiàn)出多元化特征且日趨擴張,銀行賬戶增長迅猛。二是商貿(mào)活動日益活躍,現(xiàn)金交易出口及不確定性因素增多。三是儲蓄現(xiàn)金收支的主渠道作用凸顯強烈。據(jù)貴州省黔東南州金融統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,近十年來儲蓄現(xiàn)金收支一直呈直線攀升趨勢,2006年占全部現(xiàn)金收支的比重已接近80%,而開戶單位發(fā)生的現(xiàn)金收支總量在逐漸縮小。由此可見,在當(dāng)前現(xiàn)實環(huán)境下,繼續(xù)實行現(xiàn)金庫存限額管理不僅可控性差,而且不利于實現(xiàn)現(xiàn)金管理的控制目標(biāo)。
法規(guī)及制度規(guī)范存在突出的滯后性。一是轉(zhuǎn)賬結(jié)算起點低?!冬F(xiàn)金管理暫行條例》規(guī)定的1000元轉(zhuǎn)賬結(jié)算起點與當(dāng)前經(jīng)濟發(fā)展與用現(xiàn)需求不相匹配。二是制度設(shè)置缺位,機構(gòu)間操控差異較大。由于沒有統(tǒng)一而明晰的大額現(xiàn)金分級審批權(quán)限標(biāo)準(zhǔn),機構(gòu)間權(quán)限設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)寬嚴(yán)不一。三是現(xiàn)金支取沒有上限額度限定,形成了上限“敞口”。四是缺乏對部分違規(guī)行為的處罰條款,造成了基層人民銀行在現(xiàn)金管理檢查中行政處罰定性難與實施難的問題。五是《現(xiàn)金管理暫行條例》及其實施細(xì)則中仍沿用一些傳統(tǒng)稱謂或術(shù)語,不符合現(xiàn)行規(guī)范要求。
部分處罰條文執(zhí)行性不強。一是法律行政處罰條文單一,額度過高,實際執(zhí)行難?!吨袊嗣胥y行法》第四十六條規(guī)定了人民銀行對銀行業(yè)機構(gòu)及其他單位和個人違反“執(zhí)行有關(guān)人民幣管理規(guī)定的行為”的行政處罰條款。這一規(guī)定除了所指情節(jié)寬泛、不具體,容易帶來界定上的困難外,高額罰款也給人民銀行基層機構(gòu)的執(zhí)行帶來現(xiàn)實問題。二是對銀行業(yè)機構(gòu)違規(guī)責(zé)任人的行政及紀(jì)律處分超越了人民銀行行政處理權(quán)限。如《金融違法行為處罰辦法》和《關(guān)于對金融機構(gòu)違法違規(guī)經(jīng)營責(zé)任人的行政處分規(guī)定》等給予人民銀行對違反現(xiàn)金管理規(guī)定的銀行業(yè)機構(gòu)直接負(fù)責(zé)的高級管理人員、其他直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員相應(yīng)的行政處理和紀(jì)律處分的權(quán)力,超越了各級人民銀行的行政執(zhí)法權(quán)力,因而在實踐中實際執(zhí)行效力較弱。
完善制度及立法的建議
取消現(xiàn)金庫存限額管理,將現(xiàn)金管理法規(guī)和制度的重點控制環(huán)節(jié)調(diào)整到銀行業(yè)機構(gòu)。實踐表明,由于人員短缺、認(rèn)識淡化、經(jīng)濟主體發(fā)展迅猛及操控難度增大等因素,目前人民銀行、開戶銀行對開戶單位和個人在現(xiàn)金庫存方面的管理與檢查流于形式,開戶單位與個人的現(xiàn)金庫存和“坐支”現(xiàn)象實際處于無管理、無檢查的“真空”狀態(tài)。因此,應(yīng)改革現(xiàn)行的現(xiàn)金庫存限額管理模式,取消現(xiàn)金庫存限額和“坐支”控制,將現(xiàn)金管理控制方向集中轉(zhuǎn)向開戶銀行。
第二條縣級以上人民政府財政部門及省級以上人民政府財政部門的派出機構(gòu)(以下統(tǒng)稱財政部門)依法實施財政檢查,適用本辦法。
第三條本辦法所稱財政檢查,是指財政部門為履行財政監(jiān)督職責(zé),糾正財政違法行為,維護(hù)國家財政經(jīng)濟秩序,對單位和個人執(zhí)行財稅法規(guī)情況以及財政、財務(wù)、會計等管理事項進(jìn)行檢查的活動。
第四條財政部門實施財政檢查,應(yīng)當(dāng)遵循合法、客觀、公正、公開的原則。
第五條財政部門應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)、規(guī)章和本辦法的規(guī)定,在規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi),實施財政檢查,依法作出檢查結(jié)論或處理、處罰決定。
對財政檢查工作管轄發(fā)生爭議的,報請共同的上一級財政部門指定管轄。
第六條財政部門應(yīng)當(dāng)制定年度財政檢查計劃,按計劃組織開展財政檢查,或者根據(jù)日常財政管理需要,組織開展財政檢查。
第七條財政部門組織開展財政檢查應(yīng)當(dāng)組成檢查組,并指定檢查組組長。檢查組實行組長負(fù)責(zé)制。
第八條檢查組檢查人員由財政部門工作人員組成。檢查人員應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一)熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策;
(二)掌握相關(guān)的專業(yè)知識;
(三)具有一定的調(diào)查研究、綜合分析和文字表達(dá)能力。
第九條根據(jù)需要,財政部門可以聘請專門機構(gòu)或者具有專門知識的人員協(xié)助檢查人員開展檢查工作。
第十條檢查人員與被檢查單位或個人(以下統(tǒng)稱被檢查人)有直接利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避。被檢查人認(rèn)為檢查人員與自己有利害關(guān)系的,可以要求檢查人員回避。
檢查人員的回避,由財政部門負(fù)責(zé)人決定。
第十一條檢查人員應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)保密規(guī)定,不得泄露檢查中知悉的國家秘密和商業(yè)秘密,不得將檢查中取得的材料用于與檢查工作無關(guān)的事項。
第十二條檢查組在實施財政檢查前,應(yīng)當(dāng)熟悉與檢查事項有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策,了解被檢查人的基本情況,編制財政檢查工作方案。
第十三條財政部門實施財政檢查,一般應(yīng)于3個工作日前向被檢查人送達(dá)財政檢查通知書。
財政部門認(rèn)為實施財政檢查的3個工作目前向被檢查人送達(dá)檢查通知書對檢查工作有不利影響時,經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),檢查通知書可在實施財政檢查前適當(dāng)時間下達(dá)。
財政檢查通知書的內(nèi)容包括:
(一)被檢查人的名稱;
(二)檢查的依據(jù)、范圍、內(nèi)容、方式和時間;
(三)對被檢查人配合檢查工作的具體要求;
(四)檢查組組長及檢查人員名單、聯(lián)系方式;
(五)財政部門公章及簽發(fā)日期。
第十四條實施財政檢查時,檢查人員不得少于兩人,并應(yīng)當(dāng)向被檢查人出示證件。
檢查人員可以向被檢查人詢問有關(guān)情況,被檢查人應(yīng)當(dāng)予以配合,如實回答詢問、反映情況。詢問應(yīng)當(dāng)制作筆錄,并由被檢查人簽字或蓋章。
第十五條實施財政檢查時,檢查人員可以要求被檢查人提供有關(guān)資料,并可以對有關(guān)資料進(jìn)行復(fù)制。
提供的資料是外國文字或少數(shù)民族文字記錄的,被檢查人應(yīng)當(dāng)將資料譯成中文。
第十六條實施財政檢查時,檢查人員可以運用查賬、盤點、查詢及函證、計算、分析性復(fù)核等方法。
第十七條實施財政檢查時,經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),檢查人員可以向與被檢查人有經(jīng)濟業(yè)務(wù)往來的單位查詢有關(guān)情況,可以依法向金融機構(gòu)查詢被檢查單位的存款。
檢查人員查詢存款時,應(yīng)當(dāng)持有財政部門簽發(fā)的查詢存款通知書,并負(fù)有保密義務(wù)。
第十八條實施財政檢查時,在有關(guān)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)財政部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),可以先行登記保存,并應(yīng)當(dāng)在7個工作日內(nèi)及時作出處理決定。在此期間,被檢查人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。
第十九條檢查人員在檢查中取得的證明材料,應(yīng)當(dāng)有提供者的簽名或者蓋章。
未取得提供者簽名或蓋章的材料,檢查人員應(yīng)當(dāng)注明原因。
第二十條實施財政檢查時,檢查人員應(yīng)當(dāng)將檢查內(nèi)容與事項予以記錄和摘錄,編制財政檢查工作底稿,并由被檢查人簽字或者蓋章。
第二十一條檢查組組長應(yīng)當(dāng)對本組其他檢查人員的工作質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督,并對有關(guān)事項進(jìn)行必要的審查和復(fù)核。
第二十二條檢查組在實施檢查中,遇到重大問題應(yīng)當(dāng)及時向財政部門請示匯報。
第二十三條檢查工作結(jié)束前,檢查組應(yīng)當(dāng)就檢查工作的基本情況、被檢查人存在的問題等事項書面征求被檢查人的意見。被檢查人自收到書面征求意見函之日起5個工作日內(nèi),提出書面意見或說明;在規(guī)定期限內(nèi)沒有提出書面意見或說明的,視為無異議。
第二十四條檢查組應(yīng)于檢查結(jié)束10個工作日內(nèi),向財政部門提交書面財政檢查報告;特殊情況下,經(jīng)批準(zhǔn)提交財政檢查報告的時間可以延長,但最長不得超過30日。
檢查組在提交財政檢查報告時,還應(yīng)當(dāng)一并提交行政處理、處罰建議或者移送處理建議以及財政檢查工作底稿等材料。
第二十五條財政檢查報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容:
(一)被檢查人的基本情況;
(二)檢查范圍、內(nèi)容、方式和時間;
(三)被檢查人執(zhí)行財稅法規(guī)情況以及財政、財務(wù)、會計等管理事項的基本情況;
(四)被檢查人存在財政違法行為的基本事實以及認(rèn)定依據(jù)、證據(jù);
(五)被檢查人的意見或說明;
(六)應(yīng)當(dāng)向財政部門報告的其他事項;
(七)檢查組組長簽名及財政檢查報告日期。
第二十六條財政部門應(yīng)當(dāng)建立健全財政檢查的復(fù)核制度,指定內(nèi)部有關(guān)職能機構(gòu)或者專門人員,對檢查組提交的財政檢查報告以及其他有關(guān)材料予以復(fù)核。
復(fù)核人員與被檢查人或者檢查人員有直接利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避。
第二十七條負(fù)責(zé)復(fù)核的有關(guān)職能機構(gòu)或者專門人員,應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面對財政檢查報告以及其他有關(guān)材料進(jìn)行復(fù)核:
(一)檢查事項認(rèn)定的事實是否清楚;
(二)取得的證據(jù)是否真實、充分;
(三)檢查程序是否合法;
(四)認(rèn)定財政違法行為的法律依據(jù)是否適當(dāng);
(五)提出的行政處理、處罰建議或者移送處理建議是否適當(dāng);
(六)其他需要復(fù)核的事項。
有關(guān)職能機構(gòu)或者專門人員對財政檢查報告復(fù)核后,應(yīng)當(dāng)提出復(fù)核意見。
第二十八條財政部門對財政檢查報告和復(fù)核意見進(jìn)行審定后,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況作出如下處理:
(一)對未發(fā)現(xiàn)有財政違法行為的被檢查人作出檢查結(jié)論;
(二)對有財政違法行為的被檢查人依法作出行政處理、處罰決定;
(三)對不屬于本部門職權(quán)范圍的事項依法移送。
財政檢查報告與復(fù)核意見存在重大分歧的,財政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)成檢查組進(jìn)一步核實、補正有關(guān)情況或者材料;必要時,應(yīng)當(dāng)另行派出檢查組,重新實施財政檢查。
第二十九條財政部門作出行政處理、處罰決定的,應(yīng)當(dāng)制作行政處理、處罰決定書。行政處理、處罰決定書應(yīng)當(dāng)載明以下事項:
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址;
(二)違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù);
(三)行政處理、處罰的種類和依據(jù);
(四)行政處理、處罰履行的方式和期限;
(五)不服行政處理、處罰決定,申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限;
(六)作出行政處理、處罰決定的財政部門名稱和日期;行政處理、處罰決定書必須蓋有作出行政處理、處罰決定的財政部門印章。
第三十條財政部門在作出行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰的事實、理由及依據(jù),并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。
當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。財政部門必須充分聽取當(dāng)事人的意見,對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù),應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核查;當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,財政部門應(yīng)當(dāng)采納。
第三十一條財政部門作出應(yīng)當(dāng)告知聽證權(quán)利的行政處罰決定之前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,財政部門應(yīng)當(dāng)組織聽證。
財政部門舉行聽證的,依照《財政機關(guān)行政處罰聽證實施辦法》(財政部令第23號)的規(guī)定辦理。
第三十二條財政部門依法作出行政處理、處罰決定后,應(yīng)當(dāng)將行政處理、處罰決定書送達(dá)當(dāng)事人。
行政處理、處罰決定書自送達(dá)之日起生效。
第三十三條當(dāng)事人對行政處理、處罰不服的,依照《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。
行政復(fù)議和行政訴訟期間,行政處理、處罰決定不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外。
第三十四條財政部門應(yīng)當(dāng)依法對財政行政處理、處罰決定執(zhí)行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。
第三十五條被檢查人有財政違法行為的,財政部門可以公告其財政違法行為及行政處理、處罰、處分決定。
第三十六條財政檢查工作結(jié)束后,財政部門應(yīng)當(dāng)做好財政檢查工作相關(guān)材料的立卷歸檔工作。
關(guān)鍵詞:資產(chǎn)評估;法律責(zé)任;探究
中圖分類號:D912.29 文獻(xiàn)識別碼:A 文章編號:1001-828X(2016)033-000-01
引言
資產(chǎn)評估法律責(zé)任指的是評估人員在進(jìn)行資產(chǎn)評估的過程中,因為自己的錯誤而導(dǎo)致委托方或者第三方利益受損,由此需要承擔(dān)的相關(guān)法律責(zé)任[1]。資產(chǎn)評估法律責(zé)任一般包括行政責(zé)任、刑事責(zé)任以及民事責(zé)任三種,以下文章就這三種資產(chǎn)評估法律責(zé)任進(jìn)行簡要的結(jié)婚掃。
一、資產(chǎn)評估法律介紹
目前我國與資產(chǎn)評估法律責(zé)任相關(guān)的法律法規(guī)主要有:《中華人民共和國資產(chǎn)評估法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《證券法》、《拍賣法》、《公路法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《公司債券轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理方法》、《金融機構(gòu)撤銷條例》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》(作廢)、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》、《行政單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》(中華人民共和國財政部令[2006]第36號)、《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》(中華人民共和國財政部令[2007]第47號)等[2]。對資產(chǎn)評估人員的法律責(zé)任追究需要參考這些法律法規(guī)的規(guī)定。
二、資產(chǎn)評估法律責(zé)任具體分析
1.資產(chǎn)評估法律責(zé)任中的行政責(zé)任
行政責(zé)任指的是政府行政部門對違反國家行政法律規(guī)定的資產(chǎn)評估人員進(jìn)行的行政處罰,或者由行政主管部門授權(quán)其他部門人員進(jìn)行行政處理。在所有的資產(chǎn)評估法律責(zé)任中,行政責(zé)任是最常見也是最重要的一種形式。如《國有資產(chǎn)評估違法行為處罰辦法》規(guī)定:資產(chǎn)評估機構(gòu)與委托人或被評估單位串通作弊,故意出具虛假報告的,沒收違法所得,處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款,并予以暫停執(zhí)業(yè)[3];給利害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟損失或者產(chǎn)生惡劣社會影響的,吊銷資產(chǎn)評估資格證書;資產(chǎn)評估機構(gòu)因過失出具有重大遺漏的報告的,責(zé)令改正,情節(jié)較重的,處以所得收入一倍以上三倍以下的罰款,并予以暫停執(zhí)業(yè);資產(chǎn)評估機構(gòu)向委托人或者被評估單位索取、收受業(yè)務(wù)約定書約定以外的酬金或者其他財物,或者利用業(yè)務(wù)之便,謀取其他不正當(dāng)利益的,責(zé)令改正,予以警告。
行政處罰的類型包括多種,如警告、罰款、吊銷資產(chǎn)評估資格證書、暫停執(zhí)業(yè)等,還包括行政拘留、沒收非法財物、沒收違法所得等。對于資產(chǎn)評估人員的出發(fā)主要以吊銷資產(chǎn)評估資格證書、暫停執(zhí)業(yè)、罰款、警告等為主,而對于評估機構(gòu)的處罰中主要是吊銷執(zhí)照、吊銷資產(chǎn)評估許可證、責(zé)令停業(yè)、罰款以及警告。
2.資產(chǎn)評估的刑事責(zé)任
資產(chǎn)評估的性質(zhì)責(zé)任指的是由于評估人違反了刑事發(fā)案而造成的一系列刑事法律后果,其體現(xiàn)的是國家對評估人道德政治上的處罰。刑事責(zé)任是資產(chǎn)評估人法律責(zé)任中最為嚴(yán)重的一種,因此刑事責(zé)任處罰也最為嚴(yán)厲[4]?!缎谭ā分赋?,承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。前款規(guī)定的人員,索取他人財物或者非法收受他人財物,犯前款罪的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。第一款規(guī)定的人員,嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,出具的證明文件有重大失實,造成嚴(yán)重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
3.資產(chǎn)評估的民事責(zé)任
我國《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》第二十二條規(guī)定:“實際控制人操縱發(fā)行人或者上市公司違反證券法律規(guī)定,以發(fā)行人或者上市公司名義虛假陳述并給投資人造成損失的,可以由發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任。發(fā)行人或者上市公司承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向?qū)嶋H控制人追償?!薄蹲C券法》第202條規(guī)定;“為證券的發(fā)行、上市或者證券交易活動出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu),就其所應(yīng)負(fù)責(zé)的內(nèi)容弄虛作假的,沒收違法所得,造成損失的,承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?!边@些都是民事責(zé)任追究的相關(guān)條例。
資產(chǎn)評估的民事責(zé)任追究需要具備兩個方面的條件:首先,要具有客觀違法事實。資產(chǎn)評估民事責(zé)任指的是資產(chǎn)評估人員在評估過程中給委托人或第三人合法權(quán)益造成的損害,其中,“損害”這一點一定要具有事實意義。只有當(dāng)評估人員對相關(guān)當(dāng)事人的合法利益和權(quán)益造成了一定的不良影響和后果,才能夠判定評估人需要承擔(dān)起相應(yīng)的民事責(zé)任[5]。此外,評估人出現(xiàn)了違法情況,如泄露了當(dāng)事人的商業(yè)機密、造價、故意誤導(dǎo)、業(yè)務(wù)漏洞等,也可以對評估人進(jìn)行民事追責(zé)。最后,損害事實與違法行為之間必須要具有直接或者間接的因果關(guān)系。但是民事責(zé)任的因果關(guān)系卻會直接影響到案件的性質(zhì)以及處罰的力度。例如,下的財務(wù)資料如果是委托人提供的,但是審計機構(gòu)沒有及時發(fā)現(xiàn)也沒有及時進(jìn)行披露,最終導(dǎo)致資產(chǎn)評估出現(xiàn)問題。這種案件的性質(zhì)就應(yīng)該是共同侵權(quán)性質(zhì),而委托人違背了誠信原則造成的損害事實,那么委托人需要承擔(dān)的責(zé)任為主要責(zé)任和直接責(zé)任,審計機構(gòu)需要負(fù)責(zé)次要責(zé)任和間接責(zé)任,評估機構(gòu)和人員只需要承擔(dān)第三方責(zé)任。
三、結(jié)語
綜上,行政責(zé)任、刑事責(zé)任以及民事責(zé)任是資產(chǎn)評估中的三種法律責(zé)任,評估人員在實際的評估過程中應(yīng)該要加強對法律知識的了解和掌握,按照法律規(guī)范辦事,才能夠避免出現(xiàn)法律風(fēng)險,獲得長遠(yuǎn)的發(fā)展。
參考文獻(xiàn):
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案情回放
2004年10月,藍(lán)海公司與某市市政管委簽訂了《垃圾轉(zhuǎn)運處理中心項目委托經(jīng)營協(xié)議》,以“建設(shè)-委托經(jīng)營-移交”方式建設(shè)和管理垃圾轉(zhuǎn)運處理中心,藍(lán)海公司作為受托經(jīng)營方,經(jīng)營期限為25年,承擔(dān)項目的融資、投資、建設(shè),并在委托經(jīng)營期內(nèi)進(jìn)行運營、維護(hù)和修理。藍(lán)海公司為履行上述協(xié)議欲向國家開發(fā)銀行貸款,并與中融公司約定南其為該筆貸款提供信用保證。中融公司要求藍(lán)海公司提供反擔(dān)保。2006年4月,藍(lán)海公司與中融公司簽訂《抵押反擔(dān)保合同》,約定將垃圾轉(zhuǎn)運處理中心項目下進(jìn)口設(shè)備作為反擔(dān)保抵押物。2006年5月,藍(lán)海公司與國家開發(fā)銀行簽訂了《借款合同》,借款人民幣6000萬元,借款期限10年,同日中融公司與國家開發(fā)銀行簽訂了《貸款保證合同》,就該筆貸款提供連帶保證責(zé)任。申請人獲得貸款后支付了貨款,辦理了有關(guān)設(shè)備的免稅進(jìn)口手續(xù)后項目投產(chǎn)運營。
2010年6月,經(jīng)人舉報,海關(guān)經(jīng)調(diào)查,認(rèn)定藍(lán)海公司上述行為構(gòu)成未經(jīng)海關(guān)許可,擅自將海關(guān)監(jiān)管貨物抵押的違法行為,根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實施條例》第十八條第一款第(一)項的規(guī)定,對藍(lán)海公司違法行為作出罰款156萬元的行政處罰。
爭議焦點
藍(lán)海公司不服A海關(guān)行政處罰決定,向其上一級海關(guān)申請行政復(fù)議。藍(lán)海公司認(rèn)為:首先,其簽訂《抵押反擔(dān)保合同》時項目下設(shè)備尚未進(jìn)口,還不是海關(guān)監(jiān)管貨物,不存在未經(jīng)海關(guān)許可擅自抵押的情況;其次,根據(jù)《擔(dān)保法》第四十一條的規(guī)定,其簽訂的抵押合同沒有進(jìn)行抵押物登記,并不生效,A海關(guān)不能根據(jù)一個無效的抵押合同對其進(jìn)行處罰。該公司僅是簽訂了一個抵押合同,并沒有對項目下免稅設(shè)備進(jìn)行處置,抵押權(quán)沒有實現(xiàn),抵押行為也沒有完成,因此涉案設(shè)備未脫離海關(guān)監(jiān)管,未產(chǎn)生實際危害后果。
復(fù)議機關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為:第一,藍(lán)海公司進(jìn)口的免稅設(shè)備,屬于海關(guān)監(jiān)管貨物,根據(jù)《海關(guān)法》第三十七條第一款的規(guī)定,海關(guān)監(jiān)管貨物,未經(jīng)海關(guān)許可,不得抵押和轉(zhuǎn)讓;第二,雖然藍(lán)海公司與中融公司簽訂《抵押反擔(dān)保合同》以項目下進(jìn)口設(shè)備作抵押時,設(shè)備尚未被批準(zhǔn)免稅進(jìn)口,尚不確定是海關(guān)監(jiān)管貨物,但是自藍(lán)海公司向海關(guān)申請辦理免稅進(jìn)口審批手續(xù)時起,該設(shè)備就確定具有海關(guān)監(jiān)管貨物的性質(zhì),藍(lán)海公司既沒有在辦理免稅進(jìn)口審批時聲明設(shè)備的抵押情況,也沒有在設(shè)備申報進(jìn)口時說明,直到案發(fā),藍(lán)海公司始終沒有向海關(guān)說明免稅進(jìn)口設(shè)備的抵押情況,隱瞞了有關(guān)設(shè)備存在的脫離海關(guān)監(jiān)管、稅款流失的風(fēng)險,對海關(guān)的監(jiān)管造成了危害;第三,根據(jù)民法通則以及合同法有關(guān)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定中合同無效的規(guī)定,藍(lán)海公司與中融公司簽訂的《抵押反擔(dān)保合同》,違反了海關(guān)法規(guī)定,屬于無效合同,而且,不能因為抵押物違法就否認(rèn)抵押行為的存在,蘭海公司與中融公司履行了合同,中融公司同意藍(lán)海公司以項目進(jìn)口設(shè)備作為反擔(dān)保抵押物,并為其提供了貸款擔(dān)保,藍(lán)海公司的抵押行為已實際發(fā)生,因此應(yīng)當(dāng)依法追究藍(lán)海公司違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的責(zé)任;第四,考慮到藍(lán)海公司對于免稅進(jìn)口設(shè)備雖然設(shè)定了抵押,但是抵押權(quán)并未實現(xiàn),有關(guān)設(shè)備并未脫離藍(lán)海公司的控制,因此,被申請人對藍(lán)海公司擅自抵押的行為減輕了處罰,處以貨物價值3%的罰款,有關(guān)罰款幅度是適當(dāng)?shù)?。綜上所述,復(fù)議機關(guān)認(rèn)為A海關(guān)作出的行政處罰決定認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當(dāng),根據(jù)《行政復(fù)議法》第二十八條第一款第(一)項的規(guī)定,決定予以維持。
以案說法
在減免稅貨物上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)海關(guān)準(zhǔn)許
擔(dān)保物權(quán)是以確保債權(quán)得到完全清償為目的,而在債務(wù)人或者第三人的財產(chǎn)上設(shè)定的物的支配權(quán),如果債務(wù)人到期不清償債務(wù),債權(quán)人可以對擔(dān)保財產(chǎn)進(jìn)行折價或者拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn),以所得價款優(yōu)先實現(xiàn)自己的債權(quán)。設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的方式包括抵押、質(zhì)押、留置。由于擔(dān)保物權(quán)具有的這種保障債權(quán)人就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)男Я?,為了確保減免稅貨物、未辦結(jié)海關(guān)手續(xù)的進(jìn)出口貨物以及其他海關(guān)監(jiān)管貨物能夠始終處于海關(guān)監(jiān)管之下,不被收發(fā)貨人以外的第三人主張權(quán)利,保障國家應(yīng)征稅款,《海關(guān)法》第三十七條第一款作出了“海關(guān)監(jiān)管貨物,未經(jīng)海關(guān)許可,不得抵押、質(zhì)押、留置”的規(guī)定。
根據(jù)《海關(guān)法》第一百條的規(guī)定,特定減免稅貨物屬于海關(guān)監(jiān)管貨物。本案中藍(lán)海公司受市政管委委托建設(shè)運營的垃圾轉(zhuǎn)運處理中心項目下設(shè)備,因符合國家鼓勵的產(chǎn)業(yè)政策,被批準(zhǔn)免稅進(jìn)口,有5年的海關(guān)監(jiān)管期限。在海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi),藍(lán)海公司應(yīng)當(dāng)按照海關(guān)規(guī)定保管、使用進(jìn)口減免稅貨物,并依法接受海關(guān)監(jiān)管?!逗jP(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》第二十六條明確規(guī)定,在進(jìn)口減免稅貨物的海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi),未經(jīng)海關(guān)許可,減免稅申請人不得擅自將減免稅貨物轉(zhuǎn)讓、抵押、質(zhì)押、移作他用或者進(jìn)行其他處置。
申請辦理減免稅貨物抵押的方法和程序
根據(jù)《海關(guān)進(jìn)出口貨物減免稅管理辦法》的有關(guān)規(guī)定,在海關(guān)監(jiān)管年限內(nèi),減免稅申請人要求以減免稅貨物向金融機構(gòu)辦理貸款抵押的,應(yīng)當(dāng)向主管海關(guān)提出書面申請。經(jīng)審核符合有關(guān)規(guī)定的,主管海關(guān)可以批準(zhǔn)其辦理貸款抵押手續(xù)。但是,不得以減免稅貨物向金融機構(gòu)以外的公民、法人或者其他組織辦理貸款抵押。
減免稅申請人以減免稅貨物向金融機構(gòu)辦理貸款抵押的,區(qū)分境內(nèi)和境外金融機構(gòu)兩種情況,分別提交不同的申請材料。以減免稅貨物向境內(nèi)金融機構(gòu)辦理貸款抵押的,應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提供下列形式的擔(dān)保:
(一)與貨物應(yīng)繳稅款等值的保證金;
(二)境內(nèi)金融機構(gòu)提供的相當(dāng)于貨物應(yīng)繳稅款的保函;
(三)減免稅申請人、境內(nèi)金融機構(gòu)共同向海關(guān)提交《進(jìn)口減免稅貨物貸款抵押承諾保證書》,書面承諾當(dāng)減免稅申請人抵押貸款無法清償需要以抵押物抵償時,抵押人或者抵押權(quán)人先補繳海關(guān)稅款,或者從抵押物的折(變)價款中優(yōu)先償付海關(guān)稅款。
以減免稅貨物向境外金融機構(gòu)辦理貸款抵押的,應(yīng)當(dāng)向海關(guān)提交上述第(一)項或者第(二)項規(guī)定形式的擔(dān)保。
海關(guān)在收到貸款抵押申請材料后,應(yīng)當(dāng)審核申請材料是否齊全、有效,必要時可以實地核查減免稅貨物情況,了解減免稅申請人經(jīng)營狀況。經(jīng)審核同意的,主管海關(guān)應(yīng)當(dāng)出具《中華人民共和國海關(guān)準(zhǔn)予進(jìn)口減免稅貨物貸款抵押通知》。減免稅申請人應(yīng)當(dāng)于正式簽訂抵押合同、貸款合同之日起30日內(nèi)將抵押合同、貸款合同正本或者復(fù)印件交海關(guān)備案;提交復(fù)印件備案的,應(yīng)當(dāng)在復(fù)印件上標(biāo)注“與正本核實一致”,并予以簽章。