建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)研究

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摘要：建筑造價咨詢合同是建設(shè)單位與造價咨詢企業(yè)之間達(dá)成的關(guān)于工程造價的協(xié)議，在協(xié)議當(dāng)中，對于工程造價予以計量和確認(rèn)，由建設(shè)單位向施工單位支付工程款，同時關(guān)系到固定資產(chǎn)入庫及投資效益等多項內(nèi)容。而建筑造價咨詢合同中的違約行為會給建設(shè)單位造成一定的經(jīng)濟損失，而造價咨詢企業(yè)可能需要承擔(dān)一定的責(zé)任。本文圍繞建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)展開討論，結(jié)合實際案例進(jìn)行分析，探討有效的處理辦法。

關(guān)鍵詞：建筑造價；咨詢合同；違約

前言：

工程造價是建筑工程活動中重要的一個環(huán)節(jié)，工程造價計量主要基于建筑及經(jīng)濟的知識體系，同時依托于相關(guān)法律法規(guī)，有專業(yè)造價人員執(zhí)行和操作。多數(shù)建設(shè)單位通過與咨詢企業(yè)簽訂委托合同，就建設(shè)項目投資、工程造價等內(nèi)容提供專業(yè)的咨詢服務(wù)，但是由于咨詢企業(yè)的工程造價計量行為缺乏規(guī)范性，受到多方面因素的影響，建筑造價咨詢合同中存在多種違約形態(tài)，需要對其中的具體權(quán)利義務(wù)進(jìn)行分析、歸納和總結(jié)，進(jìn)而得出有效的解決辦法。

1.建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)

1.1先期違約

先期違約是指履行期限屆滿前，合同當(dāng)事人無履行合同意愿，且無正當(dāng)理由。其中包括明示和默示兩種先期違約。明示違約是在履行期限屆滿前，合同當(dāng)事人（造價企業(yè)）明確表示其將不履行合同，該情況下直接要求其承擔(dān)違約的相關(guān)責(zé)任。而默示違約是合同當(dāng)事人在履行期限屆滿前以行為表示其將不履行合同。

1.2實際違約

實際違約是指履行期限屆滿后，合同當(dāng)事人毀約或不按照合同的相關(guān)規(guī)定履行。其中包括不履行和不適當(dāng)履行。不履行合同是指合同當(dāng)事人未實施合同的義務(wù)行為，其中包括拒不履行合同、不能履行合同。拒不履行合同是指無正當(dāng)理由而不履行合同，該情況并不多見。一般是由于造價企業(yè)所接的咨詢業(yè)務(wù)酬金較高，但是其技術(shù)力量匱乏，是一種“不得已而為之”的違約行為。而不能履行合同是指合同當(dāng)事人無法履行其義務(wù)，由于咨詢企業(yè)被撤銷執(zhí)業(yè)資格等原因，債務(wù)人在不具備履行合同的條件?？陀^上，建設(shè)單位與之簽訂的咨詢合同將無法被履行。而不適當(dāng)違約則是指延遲履行及加害履行，債務(wù)人未按照合同的相關(guān)規(guī)定和要求予以履行，而其不正確和不規(guī)范的行為，可能會給債權(quán)人帶來一定的經(jīng)濟損失，其合同履行結(jié)果存在瑕疵，工程的審批、報建、撥付工程價款都會受到相應(yīng)的影響。咨詢企業(yè)超越資質(zhì)范圍接受業(yè)務(wù)、履行期限屆滿前毀約、拒不履行與不能履行合同、咨詢業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)包承接、造價咨詢合同加害給付以及計算失誤等是建筑造價咨詢合同中的常見違約形態(tài)，需要依托于法律法規(guī)，利用建筑、經(jīng)濟的等多個學(xué)科的知識，采取有效的解決辦法[1]。

2.違約行為所需要承擔(dān)的法律責(zé)任

2.1一般違約責(zé)任

根據(jù)《建設(shè)工程造價咨詢合同（示范文本）》2015版規(guī)定的權(quán)利義務(wù)條款，作為雙務(wù)合同，咨詢?nèi)撕臀腥说臋?quán)利與義務(wù)對等，雙方在享有權(quán)利的同時，需要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，與自身享有權(quán)利均衡。提供相關(guān)工作條件、提供合理工作時限、及時答復(fù)相關(guān)事項以及按時足額支付酬金是委托人的義務(wù)。而組建咨詢團(tuán)隊、提交文件資料、返還相關(guān)財產(chǎn)是咨詢?nèi)怂男械牧x務(wù)。咨詢企業(yè)超越資質(zhì)范圍接受業(yè)務(wù)、履行期限屆滿前毀約、拒不履行與不能履行合同以及等咨詢業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)包承接違約行為，則違反了權(quán)利義務(wù)條款，其合同當(dāng)事人需要履行一般違約責(zé)任[2]。某建設(shè)有限責(zé)任公司（甲方）與某工程造價咨詢有限責(zé)任公司（乙方）簽訂《建設(shè)工程造價咨詢合同》，委托乙方對甲方開發(fā)建設(shè)的高科技工業(yè)園區(qū)9#樓和10#樓進(jìn)行工程造價。乙方其將該工程造價咨詢轉(zhuǎn)包給了另一造價咨詢公司，甲方認(rèn)為乙方的咨詢業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)包承接行為屬于違約，進(jìn)而向法院提出訴訟。經(jīng)收集材料和雙方的證明，法院認(rèn)為乙方違反了權(quán)利義務(wù)條款，需要履行一般違約責(zé)任，向甲方返還造價咨詢的酬金。咨詢企業(yè)在在合同訂立過程中隱瞞事實或提供虛假情況，根據(jù)《合同法》規(guī)定，其應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。履行期限屆滿前毀約，咨詢企業(yè)做出預(yù)期違約后可以避免承擔(dān)違約責(zé)任，而建設(shè)單位可以不理會其預(yù)期違約，而是在履行期限屆滿后追求，則咨詢企業(yè)必須采取補救措施或予以賠償，用以承擔(dān)其違約責(zé)任。而對于拒不履行與不能履行行為，造價企業(yè)需要證明其已履行責(zé)任，可不承擔(dān)違約責(zé)任，反之則需要承擔(dān)違約責(zé)任。證明咨詢業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)包承接違約行為為事實，咨詢企業(yè)則必須承擔(dān)違約責(zé)任[3]。

2.2民事責(zé)任

委托方受到計價結(jié)果錯誤的影響而多支付工程款，造成一定的經(jīng)濟損失，需要對計價成果錯誤予以證明和確認(rèn)，進(jìn)而確定咨詢企業(yè)是否需要承擔(dān)違約責(zé)任及賠償責(zé)任。咨詢企業(yè)的計價結(jié)果有錯誤，但是其履約行為符合約定，計價無違規(guī)行為，則咨詢企業(yè)無需承擔(dān)責(zé)任。計價結(jié)果錯誤多是由于人為造成，其中包括過失性的錯誤及故意性的錯誤，存在一定的主觀性，而錯誤結(jié)果則是客觀的，雖然故意性的違約行為需要承擔(dān)民事責(zé)任，可以對行為的違法性予以判斷，但是對于心理的違法性則無法判斷和追究。當(dāng)咨詢企業(yè)的違約行為造成了造成了實際損失，咨詢企業(yè)需要采取有效的補救措施及返還酬金，無需承擔(dān)其他責(zé)任。建筑造價咨詢合同中的違約行為嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益，如造價咨詢合同加害給付、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商等行為，咨詢企業(yè)則需要承擔(dān)民事責(zé)任。分析其中存在的因果關(guān)系，確定賠償范圍，過錯方必須承擔(dān)賠償責(zé)任。一些涉及到貪污、詐騙的違約行為則構(gòu)成了犯罪的條件，給委托方造成嚴(yán)重的經(jīng)濟損失，咨詢企業(yè)相關(guān)人員需要承擔(dān)刑事責(zé)任。由于主觀要件的認(rèn)定難度較大。運用自由心證，對造價咨詢犯罪進(jìn)行判斷，法官需要以此作為依據(jù)進(jìn)行定罪量刑[4]。結(jié)論：針對建筑造價咨詢合同中的違約形態(tài)，根據(jù)其具體的情況，需要依托于法律法規(guī)，利用建筑、經(jīng)濟等多學(xué)科知識，明確其合同違約行為及其需要承擔(dān)的一般違約責(zé)任或民事責(zé)任乃至形式責(zé)任。提高建筑造價咨詢合同的規(guī)范性，保證建設(shè)單位與造價咨詢企業(yè)需要嚴(yán)格認(rèn)真的履行其義務(wù)，保障各自的權(quán)益。

參考文獻(xiàn)

[1]潘軍鋒.建設(shè)工程施工合同案件審判疑難問題研究[J].法律適用，2014，07:65-73.

[2]姜軍，董娟，萬冬君.2015版《建設(shè)工程造價咨詢合同（示范文本）》相關(guān)條款解析[J].北京建筑大學(xué)學(xué)報，2015，04:80-84.

[3]陳思彬，鄭磊，王彬.工程造價咨詢企業(yè)誠信評價研究[J].工程管理學(xué)報，2015，04:149-153.

[4]張地偉.淺談建設(shè)項目施工階段全過程造價咨詢[J].科學(xué)咨詢(科技•管理)，2013，09:62-63.

作者：梁曉莉 梁滿洋 單位：杭州市余杭區(qū)政府投資審計中心 浙江東方工程管理有限公司