網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管思考

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摘要搜索引擎根據(jù)競價排名業(yè)務(wù)所提供的廣告，廣告商可憑借較小的投資，吸引大量潛在客戶，顯著提高他們的推廣力，并且由于采用靈活的計費和管理模式，廣告商可以隨時管理和控制廣告的顯示，這種模式曾經(jīng)成為最成功的網(wǎng)絡(luò)廣告模式，但是好景不長，由于法律對該模式的監(jiān)管不到位，競價排名服務(wù)提供者對廣告的監(jiān)督義務(wù)履行不到位，惹來了不少官司，在2016年的魏澤西事件中，人們開始質(zhì)疑這種商業(yè)模式背后的道德標準。因此如何對競價排名服務(wù)進行規(guī)制，讓其滿足廣告主的利益并更好的服務(wù)大眾是我們必須討論的問題。

關(guān)鍵詞競價排名網(wǎng)絡(luò)廣告市場監(jiān)管

一、競價排名服務(wù)的概念

競價排名作為商業(yè)交易，是網(wǎng)絡(luò)搜索引擎服務(wù)提供商通過收費向客戶提供的服務(wù)，以幫助推廣它?？蛻舸蜷_服務(wù)后，研究自己的促銷計劃，選擇與其產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)的關(guān)鍵字，搜索引擎根據(jù)客戶的需求提供區(qū)域和時間。在這個過程中，客戶必須與選擇相同關(guān)鍵字的客戶競爭，根據(jù)出價，獲得理想排名。①競價排名是一種付費信息廣告系列，是產(chǎn)品和服務(wù)的宣傳工具，而不是傳統(tǒng)廣告。傳統(tǒng)廣告通過大規(guī)模分發(fā)和推廣，而此種模式是巧妙地直接或間接通過互聯(lián)網(wǎng)引入廣告客戶的產(chǎn)品或服務(wù)，搜索引擎通過點擊向廣告商收取廣告費。廣告商希望更多的人了解他們的服務(wù)和產(chǎn)品，就讓他們的搜索結(jié)果提前顯示，因此點擊的速度增加。因此，互聯(lián)網(wǎng)用戶輸入關(guān)鍵字后出現(xiàn)的信息最有可能是根據(jù)付款結(jié)果?！白匀凰阉骱团馁u搜索是搜索引擎呈現(xiàn)搜索結(jié)果的方式。兩種搜索結(jié)果在形式上差別不大，但兩種搜索結(jié)果在執(zhí)行上差別很大。自然搜索是搜索引擎的預(yù)設(shè)計算方法，其根據(jù)用戶與查詢內(nèi)容之間的匹配程度對搜索結(jié)果進行排序。競爭搜索是基于價格定位，相同的關(guān)鍵字，基于廣告客戶支付的廣告費用，和搜索引擎提供的產(chǎn)品或服務(wù)的關(guān)鍵字的價格。②”

二、我國競價排名服務(wù)的相關(guān)問題

（一）我國相關(guān)競價排名案例分析

案例一：以百度為例，由于招標服務(wù)引起了許多訴訟。2013年，全能廣告?zhèn)鞑ビ邢薰居?994年申請注冊“皇宮”商標，享有商標專用權(quán)。2011年5月，全能者發(fā)現(xiàn)在搜索引擎百度上輸入中文商標“皇宮”關(guān)鍵字后，搜索到的網(wǎng)站鏈接指向競爭對手天天公司的主頁。隨后，全能公司將武漢百杰網(wǎng)絡(luò)服務(wù)有限公司和天天公司以及北京百度網(wǎng)通科技有限公司（注：百度網(wǎng)站的主體和推廣服務(wù)的主體）共同訴諸法院，認為這三名被告共同侵犯了其商標權(quán)并確立了不正當競爭關(guān)系。最終，競價公司被判侵權(quán)賠償；法院的一審判決駁回了全能公司對百度和百杰的訴訟請求。一審判決后，全能公司向武漢市中級人民法院提起上訴，認為賠償金額過低，要求百度和百杰承擔連帶責任。在第二次案件中，全能公司撤回了上訴，二審法院批準了上訴。該案按照原判決執(zhí)行。案例二：魏澤熙，21歲，在2014年患滑膜肉瘤后，他在百度尋找“好處方”進行治療。為了核實，父母曾先行前往醫(yī)院進行考察，該醫(yī)院李醫(yī)生告知此病可以治療。為此魏則西父母共花費醫(yī)療費20多萬，但是治療幾乎沒有任何效果。最終病情惡化，且延誤合理治療的時機。2016年4月12日，魏則西因呼吸衰竭死亡。隨后，三部委對百度和北京武警第二醫(yī)院進行了調(diào)查并處罰。根據(jù)上述案件可知，案件的主要爭論點在于商標權(quán)擁有者與侵犯商標權(quán)的爭論或受害者與虛假信息的經(jīng)營者的爭論，其判決結(jié)果往往是經(jīng)營者之間進行賠償或經(jīng)營者對受害者進行賠償，但是對于提供競價排名業(yè)務(wù)的搜索引擎公司，很少能追究其責任。這體現(xiàn)了目前我國在互聯(lián)網(wǎng)廣告造成的侵權(quán)行為的相關(guān)規(guī)制有所欠缺，對提供競價排名業(yè)務(wù)的搜索引擎公司的監(jiān)管還不足。

（二）中國對競價排名服務(wù)提供商的監(jiān)管

首先，根據(jù)2016年7月頒布的《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》，眾所周知，提供商品或服務(wù)的付費搜索廣告屬于互聯(lián)網(wǎng)廣告?？梢詫⒊鰞r排名服務(wù)的性質(zhì)確定為廣告行為。中國互聯(lián)網(wǎng)廣告的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在《中華人民共和國廣告法》和《中華人民共和國反不正當競爭法》中。下面分別對其進行分析：《廣告法》第56條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，虛假廣告，欺騙、誤導(dǎo)消費者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔民事責任……關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，其廣告經(jīng)營者、廣告者、廣告代言人應(yīng)當與廣告主承擔連帶責任。前款規(guī)定以外的商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，其廣告經(jīng)營者、廣告者、廣告代言人，明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計、制作、、或者作推薦、證明的，應(yīng)當與廣告主承擔連帶責任。③”根據(jù)條款，提供拍賣排名業(yè)務(wù)的搜索引擎公司符合出版商的一般條件。但是，他應(yīng)該比普通的廣告商有更嚴格的審查義務(wù)。無法將其審查義務(wù)細化。《中華人民共和國反不正當競爭法》中還有兩條關(guān)于廣告的規(guī)定，分別在第8條中規(guī)定：“經(jīng)營者不得對其商品的性能、功能、質(zhì)量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者。經(jīng)營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳。④”和第二十條：“經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定對其商品作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，或者通過組織虛假交易等方式幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定，屬于虛假廣告的，依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰。⑤”根據(jù)《反不正當競爭法》第20條，《廣告法》優(yōu)先處理互聯(lián)網(wǎng)廣告相關(guān)糾紛。而新的《反不正當競爭法》則將“誤解”誤解為“誤解”“虛假或者引入誤解的虛假宣傳”。與舊法相比，并列“虛假”和“誤導(dǎo)”，澄清這種行為包括引起相關(guān)公眾誤解的虛假宣傳和宣傳。該術(shù)語更加嚴格，符合《廣告法》第28條關(guān)于虛假廣告的規(guī)定。但是，《反不正當競爭法》只規(guī)定了廣告業(yè)的一般規(guī)定，并沒有規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)廣告。因為《廣告法》和《反不正當競爭法》在與互聯(lián)網(wǎng)廣告行為相關(guān)的義務(wù)方面更為籠統(tǒng)，提供投標服務(wù)的搜索引擎公司在相關(guān)民事訴訟中使用侵權(quán)法原則，并引用了《侵權(quán)責任法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》，規(guī)避了其責任。

三、相關(guān)建議

（一）完善相關(guān)法律法規(guī)

在互聯(lián)網(wǎng)廣告領(lǐng)域是否需要立法，學界觀點還未統(tǒng)一，有的觀點認為將關(guān)于網(wǎng)絡(luò)廣告的監(jiān)管納入其他部門法律，如《民法》。然而，筆者認為，網(wǎng)絡(luò)廣告是一個特殊的領(lǐng)域，具有較強的專業(yè)性和技術(shù)性，對其制定的法律，有比較特殊的監(jiān)管目標和特別方式，且對其監(jiān)管涉及多個法律部門，如行政法，民法，消費者權(quán)益保護法等，故將其納入其他部門法筆者認為不是較好的選擇。目前我國還沒有專門制定《網(wǎng)絡(luò)廣告法》來專門調(diào)整這些問題，對于網(wǎng)絡(luò)廣告的規(guī)范還比較空白。我國目前只有一部《電子簽名法》來規(guī)范電子商務(wù)領(lǐng)域。但是，我國的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》與《廣告法》的立法與實施經(jīng)驗，可為相關(guān)部門規(guī)制網(wǎng)絡(luò)廣告，構(gòu)建針對網(wǎng)絡(luò)廣告的《互聯(lián)網(wǎng)廣告法》提供了法律依據(jù)。當然，由于網(wǎng)絡(luò)廣告的復(fù)雜性和技術(shù)性，以及現(xiàn)代社會信息高速發(fā)展，根據(jù)相關(guān)立法經(jīng)驗，有關(guān)部門可先制定《網(wǎng)絡(luò)廣告管理暫行條例》，根據(jù)司法與執(zhí)法情況，最后制定《網(wǎng)絡(luò)廣告法》，將其作為《廣告法》的特殊法律，對網(wǎng)絡(luò)廣告進行專門調(diào)整，彌補我國的相關(guān)立法空白。

（二）建立專門執(zhí)法機構(gòu)，完善對網(wǎng)絡(luò)廣告的事后監(jiān)督

目前，筆者認為應(yīng)當著重注意廣告來源審查和事后管理，這是保障良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的關(guān)鍵。但是，根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，市場監(jiān)督管理部門是廣告監(jiān)管機構(gòu)，其相關(guān)管理人員的相關(guān)管理知識和經(jīng)驗仍處在傳統(tǒng)廣告監(jiān)察階段，但想監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)廣告，需要一批具有相關(guān)知識的專業(yè)技術(shù)人員作為非法網(wǎng)絡(luò)廣告的執(zhí)法人員，才能更有效的進行監(jiān)管。而且應(yīng)當在網(wǎng)絡(luò)廣告進行嚴格的審核，爭取在廣告來源上保證廣告的質(zhì)量?？墒窃谶@個高度發(fā)達的信息時代，如何簡化程序提高效率也是個較難的問題，其次對于微信、微博等自媒體廣告，更具有流通速度快傳播面廣的特點，因此筆者認為廣告商在廣告之前須通過網(wǎng)絡(luò)平臺提供商所要求的實名認證，并建立相應(yīng)的信用機制，如果廣告商沒有遵循其要求，平臺方應(yīng)立即找到該帳戶并在平臺主頁上進行宣傳。此外，也應(yīng)保證相應(yīng)的救濟渠道，建立消費者投訴平臺。

（三）加強社會監(jiān)督與充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，提高行業(yè)自律

人民群眾的力量是無限的，網(wǎng)絡(luò)廣告面對的也是廣大人民，因此，消費者最能快速有效的發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)廣告的相應(yīng)問題，發(fā)揮社會監(jiān)督，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中促進廣告業(yè)健康發(fā)展具有更好的作用。為了達到這個目的，一是讓互聯(lián)網(wǎng)用戶參與廣告活動的監(jiān)督，鼓勵互聯(lián)網(wǎng)用戶舉報和投訴，在一定程度上可以對其物質(zhì)獎勵;二是鼓勵大眾媒體業(yè)對網(wǎng)絡(luò)廣告進行監(jiān)督，倡導(dǎo)新聞媒體揭露“黑心商家”，為相關(guān)部門評價商業(yè)誠信并建立誠信機制提供力量;三是鼓勵網(wǎng)絡(luò)廣告提供者的互相監(jiān)督。充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用，提高行業(yè)自律。根據(jù)廣告行業(yè)發(fā)展發(fā)達的國家的相關(guān)經(jīng)驗，其廣告業(yè)的調(diào)整和主要依賴于行業(yè)自律。但是我國網(wǎng)絡(luò)廣告業(yè)，行業(yè)自律的水平不高，效果不明顯。面對日新月異的廣告行業(yè)發(fā)展，筆者認為相關(guān)行業(yè)監(jiān)管機關(guān)應(yīng)該賦予網(wǎng)絡(luò)廣告行業(yè)的行業(yè)協(xié)會制定相關(guān)行業(yè)規(guī)定并對不配合的廣告商和廣告平臺商進行規(guī)制的權(quán)力，使廣告平臺提供商和廣告商認識到其行業(yè)協(xié)會所做出的決定對其具有一定的影響力。

作者：楊一凡 單位：黑龍江大學中俄學院