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訴訟調解是否可以附條件,《民事訴訟法》未作規(guī)定,但《民法通則》規(guī)定民事法律行為可以附條件?!睹穹ㄍ▌t》第62條規(guī)定:“民事法律行為可以附條件,附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。”調解協(xié)議屬于民事法律行為,依法理,可以附條件。附條件進行調解,實踐中已有許多法院采用,并取得很好的效果。如調解協(xié)議約定一方當事人不按時履行義務時,可約定加倍履行義務。因為調解協(xié)議在本質上是一種契約,是賦予了強制執(zhí)行力的契約,同樣存在違約的成本和代價?!度舾梢?guī)定》規(guī)定的“人民法院對于調解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議應當承擔民事責任的,應予準許?!逼渲械摹俺袚袷仑熑巍?,應是指所附的條件。筆者認為,附條件進行調解,讓當事人自己去衡量違約成本,能更好的督促當事人履行義務,降低執(zhí)行案件的比例。同時,也體現(xiàn)對誠信者的保護,對失信者的懲罰。只要所附條件不被法律所禁止,就應當受到法律的保護。
3、關于調解協(xié)議的擔保
《民事訴訟法》只規(guī)定當事人在申請財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行和執(zhí)行程序中申請人或被執(zhí)行人可以提供擔保,對調解協(xié)議是否可以提供擔保未作規(guī)定。實踐中雖有法院進行了嘗試,但因缺乏制定法上的支持,而無法展開?!度舾梢?guī)定》對此作了規(guī)定:“調解協(xié)議約定一方提供擔?;蛘甙竿馊送鉃楫斒氯颂峁5?,人民法院應當準許。”調解協(xié)議屬于當事人之間的合意,具有合同的性質。《擔保法》中的相關規(guī)定同樣適用于調解協(xié)議中關于擔保的內容,但調解協(xié)議擔保與合同擔保又有不同之處。調解協(xié)議雖具有合同的性質,但畢竟不是一般意義上的合同。《擔保法》中保證、抵押、質押、定金、留置五種擔保方式均適用于合同擔保,而其中有的擔保方式就不適用于調解協(xié)議的擔保。如定金具有證約、解約等功能,以及留置須履行先行為等特點,而不能適用于調解協(xié)議的擔保。
《擔保法》中的擔保有債務人擔保和第三人擔保之分,債務人擔保只適用于“物?!保贿m用于“人?!薄Ec其相對應,調解協(xié)議擔保分為當事人(負有義務的一方)擔保和案外人擔保。當事人擔保也只適用“物?!?,而不適用“人?!?。在當事人提供“物?!敝樾?,抵押物須登記的自登記時生效,質物自交付時生效,“物?!钡膬热菰谡{解協(xié)議中列明即可。而在案外人擔保之情形,有“人保”和“物?!敝?,原則上與合同擔保相同,應遵守有關合同擔保的規(guī)則。因調解書涉及擔保人的權利義務,調解書應送達擔保人,但有時會發(fā)生擔保人不簽收調解書的情況?!度舾梢?guī)定》規(guī)定,“擔保人不簽收調解書的,不影響調解書生效”。因為擔保人是對當事人的調解協(xié)議進行擔保,自擔保人在調解協(xié)議上簽字或蓋章之日起生效。在當事人不履行調解協(xié)議約定義務時,權利人可憑調解書直接向人民法院申請執(zhí)行擔保人。
4、關于擔保人的訴訟地位
《若干規(guī)定》規(guī)定了案外人可以為當事人的調解協(xié)議提供擔保,并規(guī)定“人民法院制作調解書應當列明擔保人”。但擔保人的訴訟地位如何?調解書上應如何“列明”?擔保內容如何表述?這些問題《若干規(guī)定》均未予明確,這也是大家普遍關注的問題。筆者認為,首先,應確認調解協(xié)議擔保的效力。調解協(xié)議從性質上講,是當事人之間達成的契約,擔保的效力取決于調解協(xié)議的效力,調解書中所列的擔保內容以協(xié)調協(xié)議中的擔保內容為準。其次,由“案外人”為調解協(xié)議的當事人提供擔保,其只是“私法”意義上的擔保人,應該沒有民事訴訟法上的訴訟地位,不屬于訴訟參與人。再次,為便于對擔保人的確認和執(zhí)行,在調解書中將擔保人列于債務人(被擔保人)之后,寫明姓名或名稱等基本情況。在調解書正文部分查明事實之后另起一行,寫明擔保人提供擔保的情況,可作這樣表述:“本案在審理過程中,經(jīng)本院主持調解,由擔保人XXX自愿為債務人提供擔保,雙方當事人自愿達成如下協(xié)議”。為避免歧義,便于將來履行,在調解書主文部分應作更加詳細的表述。可在調解協(xié)議之后另起一行寫:“擔保人XXX為上述協(xié)議提供擔保”。擔保人只對調解協(xié)議部分內容提供擔保的,表述為:“擔保人XXX為上述協(xié)議第X項提供擔?!薄T诒硎鰰r應說明擔保的種類。擔保人提供保證的,應當寫明是一般保證還是連帶責任保證;擔保人提供抵押的,應當說明抵押物的名稱、數(shù)量、質量、狀況、所在地、所有權權屬或者使用權權屬等;擔保人提供質押的,應當寫明質物的名稱、數(shù)量、質量、狀況等。根據(jù)有關司法解釋的規(guī)定,擔保人可請求人民法院依照《擔保法》第31條、第57條和第72條的規(guī)定,在調解書主文中明確“擔保人承擔擔保責任后,有權向債務人追償”。擔保人可根據(jù)承擔責任的情況,依據(jù)生效調解書,直接進入執(zhí)行程序行使追償權,而不必再經(jīng)過訴訟程序。最后,在調解書的結尾部分,可作這樣表述:“上述協(xié)議及擔保,符合有關法律規(guī)定,本院予以確認”。
5、關于不得附判決條件的調解
《若干規(guī)定》規(guī)定:“當事人自行和解或者經(jīng)調解達成協(xié)議后,請求人民法院按照和解協(xié)議或者調解協(xié)議的內容制作判決書的,人民法院不予支持。”《仲裁法》第49、51條規(guī)定,“當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書”,“調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書”。訴訟調解不同與仲裁調解,《民事訴訟法》對訴訟調解有明確的規(guī)定。該法第89條規(guī)定,“調解達成協(xié)議,人民法院應當制作調解書?!薄度舾梢?guī)定》第4條規(guī)定:“當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調解書。”據(jù)此,在訴訟程序中,當事人自行達成和解協(xié)議或達成調解協(xié)議后,只能請求人民法院制作調解書,而不能請求人民法院制作判決書。[25]因為人民法院制作的生效調解書,與判決書具有同等法律效力,具有給付性內容的調解書,一方不履行義務,另一方當事人可以申請法院強制執(zhí)行。所以,和解協(xié)議或調解協(xié)議均不得約定一方不履行協(xié)議,另一方可以請求人民法院對案件作出裁判的條件。
七、關于訴訟費的負擔
人民法院以判決方式結案的,訴訟費“由敗訴的當事人負擔,雙方都有責任的由雙方分擔”,即由過錯方負擔,或按過錯比例分擔。以調解方式結案的,訴訟費一般由當事人通過協(xié)議的方式解決。而在調解中,有時當事人對所爭議的事項達成了調解協(xié)議,對訴訟費的負擔不能達成一致意見?!度嗣穹ㄔ涸V訟收費辦法》第21條規(guī)定:“經(jīng)人民法院調解達成協(xié)議的案件,訴訟費用的負擔,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成的,由人民法院決定。第二審人民法院審理上訴案件,經(jīng)調解達成協(xié)議的,第一審和第二審全部訴訟費用的負擔,由雙方協(xié)商解決;協(xié)商不成的,由第二審人民法院決定?!?/p>
根據(jù)該規(guī)定,當事人若對訴訟費的負擔不能達成一致意見,人民法院在調解書之外,對訴訟費的負擔須另行制作民事決定書,以決定訴訟費的負擔,這樣使訴訟程序更加復雜化。司法實務中,有的法官怕麻煩,就以當事人對訴訟費的負擔不能達成協(xié)議為由,宣告調解無效,使已進行的調解工作前功盡棄,白白浪費了審判資源。同時,使原本能夠以調解方式解決的案件以判決方式結案?!度舾梢?guī)定》從既能保證調解協(xié)議的效力,又能簡化訴訟程序的前提出發(fā),在第14條中對此作了明確的規(guī)定:“當事人不能對訴訟費用如何承擔達成協(xié)議的,不影響調解協(xié)議的效力。人民法院可以直接決定當事人承擔訴訟費用的比例,并將決定記入調解書?!备鶕?jù)《人民法院訴訟收費辦法》和《若干規(guī)定》的規(guī)定,訴訟費的負擔有兩種確定方式:一是由當事人協(xié)商解決;二是由人民法院依職權決定。第一種情形,訴訟費的負擔作為調解協(xié)議的一項內容,是當事人意思表示一致的結果。第二種情形,是人民法院根據(jù)訴訟費負擔原則,按當事人應負擔的比例,以決定的形式在調解書中確定,而不是作為調解協(xié)議的一項內容,是體現(xiàn)國家意志的結果。同時,訴訟費的負擔由人民法院決定的,無須在調解書之外另行制作決定書,將決定負擔的比例記入調解書即可。
有觀點認為,司法實務中有的當事人雖對爭議的事項達成了調解協(xié)議,但認為承擔訴訟費便是敗訴,而不愿承擔訴訟費;有的當事人還會以對方承擔訴訟費為調解的條件,若對方不承擔訴訟費,就不接受調解協(xié)議中的條件。在這兩種情形下,人民法院就不能依職權決定訴訟的負擔。筆者認為,《若干規(guī)定》作此規(guī)定,主要是以促成調解成功為目的,但同時應遵循自愿原則。若當事人以訴訟費的負擔為達成調解協(xié)議的條件,人民法院就不能依職權決定訴訟費的負擔,應在當事人不以訴訟費的負擔為條件時,才能依職權決定訴訟費的負擔。
另外,人民法院在依職權決定訴訟費負擔時,應遵循《人民法院訴訟收費辦法》規(guī)定的“由敗訴的當事人負擔,雙方都有責任的由雙方分擔”的原則,而不能任意為之。同時,還應注意的是,不能以當事人在調解協(xié)議中所作的讓步作為過錯或責任來決定訴訟費的負擔。
八、關于先行調解
《若干規(guī)定》第17條規(guī)定:“當事人就部分訴訟請求達成調解協(xié)議的,人民法院可以就此先行確認并制作調解書。”此規(guī)定看似《若干規(guī)定》作出的新的規(guī)定,實質上是緣于《仲裁法》和《民事訴訟法》的相關規(guī)定?!吨俨梅ā返?5條規(guī)定:“仲裁庭仲裁糾紛時,其中一部分事實已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決?!薄睹袷略V訟法》第139條規(guī)定:“人民法院審理案件,其中一部分事實已經(jīng)清楚,可以就該部分先行判決。”所謂“舉重以明輕”,如某公園內書寫“不得摘花折枝”,那么就更不得“斷干刨根”了。人民法院在民事訴訟過程中對已查明的部分事實可以就該部分先行判決,對當事人部分訴訟請求達成調解協(xié)議的,人民法院當然可以對該訴訟請求先行確認并制作調解書。當事人有數(shù)個訴訟請求時,可對其中已達成調解協(xié)議的一個或數(shù)個訴訟請求,先行確認并制作調解書,未能達成調解協(xié)議的部分請求可另行調解或判決。
調解協(xié)議的內容應全部是當事人合意的結果,不應有人民法院及法官的意見。但有時當事人對主要訴訟請求或爭議事項達成了調解協(xié)議,卻因受時間和精力的影響,或其他原因對一些次要的請求或爭議無法達成協(xié)議,使已達成的調解協(xié)議歸于無效,十分可惜?!度舾梢?guī)定》規(guī)定:“當事人就主要訴訟請求達成調解協(xié)議,請求人民法院對未達成協(xié)議的訴訟請求提出處理意見并表示接受該處理結果的,人民法院的處理意見是調解協(xié)議的一部分內容,制作調解書的記入調解書?!贝艘?guī)定有三個要件:一是當事人對主要訴訟請求或爭議事項達成了調解協(xié)議;二是當事人共同向人民法院提出請求;三是人民法院作出的處理意見須當事人共同接受。需說明的是,人民法院作出的處理意見不是用判決或決定的形式作出,而是作為調解協(xié)議的內容,具有與調解協(xié)議同等的效力。
九、關于調解的執(zhí)行
1、關于附條件調解的遲延履行責任
案件的調解過程也是當事人的博弈過程,調解協(xié)議的內容是當事人審慎和縝密思考的結果,當事人應按調解協(xié)議的內容全面、及時履行自己的義務。在實踐中,通過調解的案件,大部分當事人能夠主動履行,但也有少數(shù)當事人出爾反爾,不守信用,須權利人申請人民法院強制執(zhí)行。
《若干規(guī)定》第19條規(guī)定:“調解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時,當事人申請執(zhí)行的,人民法院應當依法執(zhí)行。不履行調解協(xié)議的當事人按照前款規(guī)定承擔了調解書確定的民事責任后,對方當事人又要求其承擔民事訴訟法第二百三十二條規(guī)定的遲延履行責任的,人民法院不予支持?!薄睹袷略V訟法》第232條規(guī)定,當事人未按法律文書指定的期間履行義務,應當承擔遲延履行責任。擔保調解、附條件調解與一般的調解不同,擔保調解在某種意義上也是附條件調解。只有債務人遲延履行義務,擔保人才承擔責任,所附條件才生效。擔保人承擔擔保責任或當事人承擔調解協(xié)議所附的民事責任,實際上就是當事人承擔的遲延履行責任。遲延履行調解協(xié)議的當事人承擔了上述責任后,對方當事人又要求其承擔遲延履行責任的,人民法院不應支持。否則,會加重遲延方的責任,對遲延方不公平。
2、關于擔保物上的權利負擔
《若干規(guī)定》第20條前段規(guī)定:“調解書約定給付特定標的物的,調解協(xié)議達成前該物上已經(jīng)存在的第三人的物權和優(yōu)先權不受影響?!彼^“第三人的物權”是指用益物權,擔保物權和準物權等。用益物權是指對他人所有的物,在一定范圍內占有、使用、收益和處分的他物權。如地上權、永佃權、地役權等;擔保物權是指為確保債權的實現(xiàn)而設定的,以直接取得或者支配特定財產(chǎn)的交換價值為內容的權利。如抵押權、質押權、留置權等。準物權是指特定的債權因法律的特別規(guī)定,而具有物權性質的一種權利。如《合同法》第229條規(guī)定的“買賣不擊破租賃”的繼續(xù)承租權?!暗谌说膬?yōu)先權”是指共有人、承租人、合伙人的優(yōu)先購買權或優(yōu)先受讓權,土地承包人的優(yōu)先承包權,以及建設工程承包人的建設工程價款優(yōu)先受償權等?!度舾梢?guī)定》第20條前段“調解協(xié)議達成前該物上已經(jīng)存在的第三人的物權和優(yōu)先權”,是緣于物權的優(yōu)先性及法定的優(yōu)先權。經(jīng)人民法院確認的調解協(xié)議或調解書雖具有強制力,但調解協(xié)議約定的權利仍屬債權,當然不能對抗已經(jīng)存在的物權和法定的優(yōu)先權。
《合同法》規(guī)定,出賣人就交付的標的物,負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務。該法還規(guī)定,買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的,出賣人不承擔上述義務。一般情況下,當事人給付的標的物,不應存在權利上的瑕疵,更不能被第三人追奪。否則,應承擔違約責任。但一方當事人知道該權利上存在瑕疵的,對方不承擔責任。從對《若干規(guī)定》第20條前段規(guī)定的理解,應是指當事人在達成調解協(xié)議時知道或者應當知道調解協(xié)議達成前該物上已經(jīng)存在的第三人的物權和優(yōu)先權。否則,該已經(jīng)存在的第三人的物權和優(yōu)先權雖不受影響,但當事人可以欺詐為由,請求人民法院撤銷該調解協(xié)議。
《若干規(guī)定》第20條后段“第三人在執(zhí)行過程中對執(zhí)行標的物提出異議的,應當按照民事訴訟法第二百零八規(guī)定處理?!保?6]此為提示性規(guī)定,應按有關規(guī)定處理,無須贅言。
注:
[24]轉引高峰,《法院調解制度之重構》,天涯法律網(wǎng),hicourt.gov.cn,查閱時間:2004-10-05.
“新條例的最大特點就是工傷認定的范圍放寬、覆蓋面增大,更多的人能夠得到條例的保護。”沈陽市勞動和社會保障局工傷處潘國華處長昨日接受本報記者獨家專訪時這樣評價新條例,他就《工傷保險條例》中的適用范圍、如何認定等相關規(guī)定做了詳細解釋。
范圍擴大了
個體工商戶參加保險
條例規(guī)定,“中華人民共和國境內的各類企業(yè),有雇工的個體工商戶應當依照條例規(guī)定參加工傷保險。”
潘國華認為,這表明工傷保險社會統(tǒng)籌的覆蓋范圍涵蓋了所有企業(yè),特別是將鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)納入了統(tǒng)籌范圍。同時,第一次將有雇工的個體工商戶納入了工傷保險的范圍,這就最大限度地保護了勞動者的合法權益。而在過去,工傷保險制度的覆蓋范圍僅為國有企業(yè)、城鎮(zhèn)各類企業(yè)。
上下班車禍也算工傷
新條例放寬了工傷認定的范圍。明確規(guī)定“在工作時間和工作場所內,因工作原因受到事故傷害”認定為工傷,并延伸到“從事與工作有關的預備性或收尾性工作受到事故傷害;因履行工作職責受到暴力等意外傷害;患職業(yè)病”為工傷。對此潘國華解釋,像礦工、翻砂工等工作之后洗澡也是必要的流程的職工,這類職工洗澡時受傷或者煤氣中毒也應算作工傷。保安因履行工作職責在崗位上被打等算作工傷。
對于“在上下班途中受到機動車事故傷害”的規(guī)定,新條例取消了原“規(guī)定時間和必經(jīng)路線”的限制,而且不論事故的責任在誰,只要職工是上下班途中遭受機動車事故傷害的,不論其是主要責任、次要責任或無責任,均可認定為工傷。
另外,新條例將以下幾種情形明確規(guī)定視為工傷,“因公外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經(jīng)搶救無效死亡的;在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;職工原在軍隊服役、因戰(zhàn)、因公負傷致殘、已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復發(fā)的?!?/p>
這不算工傷
酗酒傷身不算工傷
雖然放寬了對工傷認定的條件,但條例明確指出,“醉酒導致傷亡的”不能認定或視為工傷。這就意味著因醉酒而發(fā)生車禍或喝酒過量導致的傷病不能算作工傷。另外,因犯罪或違反治安管理條例傷亡、自殘或者自殺的也不能定為工傷。
如何辦理呢
存在爭議單位舉證
潘國華處長介紹,特別值得一提的是:條例規(guī)定,職工或者其直系親屬認為是工傷,用人單位不認為是工傷的,由用人單位承擔不構成工傷的舉證責任,而不是由勞動者承擔構成工傷的舉證責任。這一點無疑能夠更好保護受傷職工的權益。
第一條為了加強住房公積金管理,維護住房公積金繳存者的合法權益,促進職工住房建設,保障職工對住房的基本需求,根據(jù)國家有關法律、法規(guī),結合本市實際情況,制定本條例。
第二條本條例所稱住房公積金,是指在本市工作并且具有本市城鎮(zhèn)常住戶口的職工及其所在的機關、企業(yè)、事業(yè)單位和社會團體(以下統(tǒng)稱單位)按照本條例規(guī)定繳存的一種長期住房儲金。
職工繳存的住房公積金和職工所在單位為職工繳存的住房公積金,屬于職工個人所有。
第三條本條例適用于本市行政區(qū)域內住房公積金的繳存、提取、使用及其管理活動。
第四條住房公積金用于職工住房的基本需求和職工住房建設資金的融通,任何單位和個人不得挪作他用。
第五條住房公積金實行統(tǒng)一管理、專戶存儲、專項使用、安全運作、社會監(jiān)督的原則。
第六條職工有繳存住房公積金的義務;單位有為職工繳存住房公積金的義務。
職工有要求所在單位為其繳存住房公積金的權利,有按照規(guī)定查詢、提取住房公積金和申請住房公積金貸款的權利,有監(jiān)督住房公積金管理的權利;職工所在單位有按照規(guī)定查詢、融通住房公積金的權利。
第二章管理組織
第七條本市推行住房公積金制度的領導機構是*市人民政府(以下簡稱市人民政府)領導下的*市住房委員會(以下簡稱市住房委員會),其主要職責是:
(一)制定推行住房公積金制度的政策和措施;
(二)審議確定住房公積金歸集、使用的規(guī)劃和計劃;
(三)審議確定住房公積金的預算、決算;
(四)監(jiān)督住房公積金制度的實施;
(五)市人民政府賦予的其他職責。
第八條*市公積金管理中心(以下簡稱市公積金管理中心)是市住房委員會領導下負責住房公積金管理工作的事業(yè)組織,其主要職責是:
(一)負責住房公積金的歸集和歸還;
(二)編制住房公積金歸集、使用的規(guī)劃和計劃;
(三)編制住房公積金的預算、決算;
(四)審批住房公積金提取、貸款的申請;
(五)監(jiān)督住房公積金的繳存、借貸和結算;
(六)負責住房公積金的保值、增值;
(七)會同有關部門擬訂住房公積金的繳存比例和存款、貸款利率;
(八)負責住房公積金的核算工作;
(九)對違反本條例規(guī)定的行為實施處罰;
(十)執(zhí)行市住房委員會決定的其他事項。
第九條市住房委員會設立住房公積金監(jiān)督委員會,監(jiān)督住房公積金管理工作。
第十條住房公積金的帳戶設立、繳存、借貸、結算、歸還等業(yè)務,由受市公積金管理中心委托的銀行(以下簡稱受托銀行)承辦。
市公積金管理中心委托銀行承辦前款業(yè)務,應當與受托銀行簽訂委托合同。
第三章住房公積金的繳存
第十一條凡本條例第二條第一款所列對象,均應當按照本條例的規(guī)定,繳存住房公積金。
第十二條單位應當向市公積金管理中心辦理住房公積金繳存登記,并且向受托銀行辦理職工住房公積金帳戶的設立。
新建立的單位應當自建立之日起三十日內,向市公積金管理中心辦理住房公積金繳存登記,并且在辦妥繳存登記之日起二十日內,向受托銀行辦理職工住房公積金帳戶的設立。
單位錄用職工,應當自錄用之日起三十日內,向受托銀行辦理職工住房公積金帳戶的設立或者轉移。
第十三條發(fā)生合并、分立、解散等情形或者被依法宣告破產(chǎn)的單位,應當自發(fā)生上述情況之日起三十日內,由原單位或者清算組織向市公積金管理中心辦理住房公積金的變更或者注銷繳存登記,并且在辦妥手續(xù)之日起二十日內,向受托銀行辦理職工住房公積金帳戶轉移或者封存。
單位與職工終止勞動關系,應當自終止之日起三十日內,向受托銀行辦理職工住房公積金帳戶轉移或者封存。
第十四條住房公積金的繳存額等于職工本人上一年度的月平均工資乘以職工、單位的住房公積金繳存比例之和。
職工、單位的住房公積金繳存比例和繳存額的上下限,每年由市公積金管理中心會同有關部門提出,經(jīng)市住房委員會審核同意,并且報市人民政府批準后公布執(zhí)行。
第十五條職工繳存的住房公積金,由單位在其每月工資收入中代為扣除。
單位為職工繳存和代扣的住房公積金,由單位自發(fā)放月工資之日起五日內,存入市公積金管理中心在受托銀行設立的住房公積金專戶,并且計入職工住房公積金帳戶,不得逾期繳存或者漏繳、少繳。
第十六條住房公積金自存入受托銀行之日起計息。
住房公積金的存款、貸款利率,每年由市公積金管理中心會同有關部門擬訂,經(jīng)市住房委員會審核同意,并且按照國家金融管理的有關規(guī)定報經(jīng)批準后公布執(zhí)行。
第四章住房公積金的提取和使用
第十七條制定住房公積金的提取、使用計劃,應當優(yōu)先保證職工提取住房公積金帳戶中的儲存余額。
第十八條職工有下列情形之一的,可以提取本人住房公積金帳戶中的儲存余額:
(一)購買、建造自住住房或者翻建、大修具有所有權的自住住房;
(二)離休、退休;
(三)完全喪失勞動能力,并且與所在單位終止勞動關系;
(四)戶口遷出本市或者出境定居。
職工死亡或者被宣告死亡的,職工的繼承人或者受遺贈人可以提取該職工的住房公積金帳戶中的儲存余額。
按照本條第一款第(二)、(三)、(四)項和第二款規(guī)定提取職工住房公積金帳戶中的儲存余額的,該職工的住房公積金帳戶應當同時注銷。
第十九條職工購買、建造自住住房或者翻建、大修具有所有權的自住住房,在提取本人住房公積金帳戶中儲存余額不足時,可以提取其配偶、同戶成員或者非同戶的直系血親的住房公積金帳戶中的儲存余額,但需征得被提取人的書面同意。
第二十條按照本條例第十八條、第十九條規(guī)定提取住房公積金帳戶中的儲存余額的,職工所在單位應當予以核實,并且為提取人出具提取證明。
職工或者職工的繼承人、受遺贈人不得采取欺騙手段提取住房公積金帳戶中的儲存余額。
第二十一條履行住房公積金繳存義務的職工,在購買、建造自住住房或者翻建、大修具有所有權的自住住房時,可以申請住房公積金貸款,但應當提供擔保。
履行住房公積金繳存義務的單位,在建造或者購買職工住房時,可以申請住房公積金貸款,但應當提供擔保。
住房公積金貸款的實施辦法,由市人民政府另行制定。
第二十二條職工或者單位按照本條例第十八條、第十九條、第二十一條的規(guī)定申請?zhí)崛∽》抗e金或者貸款的,市公積金管理中心應當自受理申請之日起三日內作出準予或者不準予的決定。
第二十三條住房公積金可以用于統(tǒng)一建設職工住房。該職工住房應當以成本價向履行住房公積金繳存義務的單位或者居住困難的職工出售。
單位按照前款規(guī)定購買的職工住房應當用于解決本單位職工住房困難,不得營利。
使用住房公積金統(tǒng)一建造和出售職工住房的實施辦法,由市人民政府另行制定。
第二十四條市公積金管理中心在保證住房公積金正常支付的前提下,可以購買國債或者委托金融機構進行保值、增值運營,增值收益納入住房公積金,可以用于建立風險儲備金。
住房公積金用于保值、增值運營的比例,由市住房委員會決定。
第二十五條企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)的,其欠繳的住房公積金本息,作為職工工資列入破產(chǎn)財產(chǎn)的第一清償順序。
第五章住房公積金的監(jiān)督管理
第二十六條受托銀行對住房公積金帳戶中的儲存余額應當每年六月三十日結算,并且向職工送交結算清單,告知職工繳存、提取住房公積金等情況。
第二十七條職工向受托銀行查詢本人住房公積金帳戶和單位向受托銀行查詢本單位職工的住房公積金帳戶時,受托銀行應當無償受理。
職工及其所在單位發(fā)現(xiàn)住房公積金帳戶中的儲存余額與實際情況不符的,可以要求受托銀行或者市公積金管理中心復核,受托銀行和市公積金管理中心應當無償受理,并且自受理之日起三日內給予書面答復。
第二十八條市公積金管理中心應當按照委托合同對受托銀行進行檢查、核實,并且督促受托銀行及時辦理委托合同約定的有關業(yè)務。
受托銀行應當按期向市公積金管理中心提供委托合同約定的業(yè)務資料。
第二十九條市公積金管理中心應當督促單位按時履行下列義務:
(一)住房公積金的繳存登記或者變更、注銷繳存登記;
(二)住房公積金的繳存;
(三)住房公積金帳戶的設立、轉移或者封存。
職工有權督促單位按時繳存住房公積金和及時辦理住房公積金帳戶的設立、轉移或者封存。
第三十條市公積金管理中心應當對單位使用住房公積金貸款建造或者購買職工住房的情況實施監(jiān)督。
職工發(fā)現(xiàn)單位有挪用住房公積金貸款行為的,可以向市公積金管理中心舉報。
第三十一條市公積金管理中心應當每年編制住房公積金的預算、決算,并且向市住房委員會報告。
市公積金管理中心應當定期對住房公積金進行核算,并且向市住房委員會報告。
第三十二條住房公積金的歸集和使用,應當接受財政、稅務、審計和金融主管部門的監(jiān)督。
第三十三條市公積金管理中心應當于每年九月,將經(jīng)市住房委員會審核同意的上一結算年度住房公積金的歸集和使用情況登報公布。
第六章法律責任
第三十四條單位有下列行為之一的,由市公積金管理中心進行處理:
(一)未按照本條例規(guī)定辦理住房公積金繳存登記或者變更、注銷繳存登記的,責令限期補辦;逾期不補辦的,處以五百元以上五千元以下的罰款;
(二)未按照本條例規(guī)定辦理住房公積金帳戶的設立、轉移或者封存的,責令限期補辦;逾期不補辦的,處以五百元以上五千元以下的罰款;
(三)未按照本條例規(guī)定繳存住房公積金的,責令限期補繳本息,并且自應繳存之日起按日處以未繳存額千分之三的滯納金;逾期仍不繳存的,可以依法申請人民法院強制執(zhí)行;
(四)將職工繳存的住房公積金或者住房公積金貸款挪作他用的,責令限期返還本息,并且處以挪用金額百分之十至百分之二十的罰款;
(五)隱瞞事實,出具住房公積金虛假提取證明的,處以違法提取金額二至三倍的罰款。
有前款第(四)、(五)項所列行為之一,構成犯罪的,依法追究主管人員和直接責任人的刑事責任。
第三十五條違反本條例第二十三條第一款或者第二款規(guī)定的,由市公積金管理中心沒收其非法所得,并且處以非法所得一至三倍的罰款。
第三十六條違反本條例規(guī)定提取本人住房公積金帳戶中儲存余額的,市公積金管理中心應當追回所提金額,并且處以所提金額百分之十至百分之二十的罰款。
違反本條例規(guī)定提取他人住房公積金帳戶中儲存余額的,市公積金管理中心應當追回所提金額,并且處以所提金額一倍的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十七條受托銀行違反委托合同的約定或者有其他過錯行為的,市公積金管理中心應當依照委托合同的約定,追究其違約責任。
因受托銀行的過錯造成提取人或者借款人經(jīng)濟損失的,受托銀行應當依法承擔相應的民事責任。
受托銀行在承辦委托合同約定的業(yè)務時,違反有關金融管理法律、法規(guī)的,金融主管部門應當依法予以處罰。
第三十八條市公積金管理中心未履行本條例規(guī)定職責的,由市住房委員會責令其糾正,并且追究責任人的行政責任。
住房公積金的管理人員、、的,由其所在單位或者上級主管部門給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十九條市公積金管理中心作出行政處罰,應當出具行政處罰決定書。
罰沒款收入按照規(guī)定上繳國庫。
第四十條當事人對市公積金管理中心的具體行政行為不服的,可以依照《行政復議條例》或者《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定,申請行政復議或者提起行政訴訟。
當事人在法定期限內不申請復議,不提訟,又不履行行政處罰決定的,市公積金管理中心可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定,申請人民法院強制執(zhí)行。
第七章附則
第四十一條本市住房公積金的結算年度,自每年的七月一日起,至下一年的六月三十日止。
第四十二條職工繳存的住房公積金,不計入個人所得稅的納稅基數(shù)。
讀者:江士雯
江士雯讀者:
公司的觀點是錯誤的,其必須承擔賠償責任。
一方面,超過法定退休年齡的農民工與用人單位之間可以形成勞動關系?!秳趧臃ā分兄挥薪故褂猛さ囊?guī)定,并未禁止使用超過法定退休年齡的人。而《關于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第二條規(guī)定:“中國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間,只要形成勞動關系,即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員,并為其提供有償勞動,適用勞動法?!奔词欠裥纬蓜趧雨P系應看勞動者事實上是否已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員,并為其提供有償勞動。而你的情形當屬肯定。
另一方面,超齡農民工因工受傷應適用《工傷保險條例》。最高人民法院行政審判庭《關于超過法定退休年齡的進城務工農民因工傷亡的,應否適用請示的答復》中已明確指出:“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農民,在工作時間內,因工作原因傷亡的,應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定進行工傷認定?!奔措m然你的年齡已達64歲,但公司無權以此為由否定你已構成工傷。
善待老人是中華民族的傳統(tǒng)美德,老有所養(yǎng)是社會文明進步的重要標志。我省1999年制定并于2002年修改的《浙江省職工基本養(yǎng)老保險條例》對建立和完善切合浙江實際的職工基本養(yǎng)老保險制度,保障職工退休后基本生活,維護社會穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用。
據(jù)統(tǒng)計,至2007年底,全省參保人數(shù)1076萬,其中離退休人數(shù)160萬,退休人員月人均養(yǎng)老金水平1180元(2008年調整后為1310元),居全國省市第三位?;鹄塾嫿Y余604億元,支付能力達到28個月。
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,人口老齡化、就業(yè)方式多樣化、城鄉(xiāng)一體化對職工基本養(yǎng)老保險工作提出了新的要求。如何應對“銀發(fā)社會”,是擺著各級政府面前的一個重要課題。2005年12月,國務院《關于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》對城鎮(zhèn)個體勞動者參保、做實個人賬戶、完善退休金計發(fā)辦法等問題作了新的規(guī)定。為進一步完善我省職工基本養(yǎng)老保險制度,更好貫徹國務院決定精神,修改現(xiàn)行條例顯得十分必要。省人大常委會適應新形勢,對《浙江省職工基本養(yǎng)老保險條例》適時進行了修改。
為養(yǎng)老保險關系轉移松綁
“養(yǎng)老保險金,我們這里都沒有的。我們是按照工作量來定報酬的?!蔽沂〉牧⒎üぷ髡咴谠L問在杭外來務工人員時,得到的最多回復是:“養(yǎng)老金交了也沒有用,還不如直接加到工資里?!?/p>
據(jù)統(tǒng)計,目前,浙江省外來務工人員總數(shù)達1780多萬,其中本省1260萬、外省來浙520萬,而參加養(yǎng)老保險的外來務工者只有200多萬。在一般外來務工者眼中,并不把養(yǎng)老保險作為今后養(yǎng)老的依靠,養(yǎng)兒防老仍是他們心目中養(yǎng)老模式的首選。
除了觀念上的問題外,更多還是制度的制約?,F(xiàn)行條例規(guī)定,參保人員跨統(tǒng)籌范圍流動的,只轉移個人賬戶儲存額,不轉移統(tǒng)籌賬戶資金。這意味著轉入地將更多地承擔職工退休后的基礎養(yǎng)老金,并且還要承擔今后養(yǎng)老金的調整部分。
舉例而言,當一名農民工從A城市流動到B城市,作為接收的B城市,接收了轉入人員后,在基金上,除了較少量的個人賬戶資金的轉入外,卻要支付其相當年限的養(yǎng)老費用;另一方面,退休人員在B城市生活,還要參與分享這個城市的公共資源,客觀上加重了B城市的負擔。
“目前,我省養(yǎng)老保險仍然以縣(市、區(qū))為單位進行統(tǒng)籌,統(tǒng)籌層次太低、條塊分割已凸現(xiàn)諸多社會問題?!闭憬∫晃徽f(xié)委員指出,“全國農民工達1.5億,制度建設的滯后,已帶來嚴峻的社會問題,加快建立符合中國特色的農民工養(yǎng)老保險制度已迫在眉睫?!?/p>
“流動人員養(yǎng)老金流動障礙,如果解決不好,將影響到幾十年后這類人群的養(yǎng)老問題。”浙江省勞動和社會保障廳養(yǎng)老保險處的同志表示,“完善流動人員的養(yǎng)老保險關系續(xù)接,將會更好地維護參保人員特別是農民工的合法權益,也將極大地推進農村轉移人口的養(yǎng)老方式從傳統(tǒng)的依靠家庭養(yǎng)老模式向社會養(yǎng)老的模式轉變,從而大大緩解今后政府的養(yǎng)老壓力。”
我省外來務工人員多,但由于無法跨省轉移基本養(yǎng)老保險關系,致使外來務工人員不愿參加基本養(yǎng)老保險。修改條例過程中,有的地方建議對來浙務工人員參保后回原籍地的,明確其養(yǎng)老保險關系如何處理,或者對外來務工人員實行相對獨立的基本養(yǎng)老保險辦法。
由于跨省轉移養(yǎng)老保險關系屬于涉及省際關系的全國性問題,地方性法規(guī)無法解決。鑒于目前國家為解決這些問題正在考慮制定相應規(guī)定,為此,修改決定作了銜接性規(guī)定,明確參保人員跨省流動的,其基本養(yǎng)老保險關系、個人賬戶檔案和儲存額的轉移,按照國家有關規(guī)定執(zhí)行。
目前,由于個人賬戶資金儲存額較少,職工退休后所需的養(yǎng)老金主要是從統(tǒng)籌賬戶支取。為減輕本地養(yǎng)老保險基金的壓力,實踐中,一些地方對養(yǎng)老保險關系的轉入設置限制條件,阻礙勞動力的合理流動。如一些地方對基本養(yǎng)老保險關系轉入本地的參保人員,要求其在本地的實際繳費年限應滿5年或7年等。
有的地方提出,省級統(tǒng)籌前,統(tǒng)籌地區(qū)對基金平衡承擔保底責任,立法應當兼顧省內不同統(tǒng)籌地區(qū)的合理利益訴求,參保人員在本省跨統(tǒng)籌范圍流動的,轉移個人賬戶儲存額的同時,按個人賬戶儲存額的一定比例轉移統(tǒng)籌賬戶儲存額。有的地方建議增加各地不得設置此類限制性規(guī)定的內容。
為保障職工合法權益,促進勞動力的合理流動,修改決定規(guī)定,各地對省內養(yǎng)老保險關系轉移不得設置限制條件;同時,考慮到轉移統(tǒng)籌賬戶儲存額涉及的問題比較復雜,且難以明確一個固定的比例,因此,修改決定授權并要求省人民政府制定保障養(yǎng)老保險關系轉移續(xù)接的具體辦法。
建立延繳制度,修改最低標準
市民陳先生今年59歲,他1997年參加養(yǎng)老保險,到2009年退休時才剛剛繳費12年,不滿社會養(yǎng)老保險繳費累計滿15年的規(guī)定,按照現(xiàn)行條例的規(guī)定,他將無法享受養(yǎng)老保險待遇,領取不到養(yǎng)老金。
現(xiàn)行條例規(guī)定,參保人員達到法定退休條件但繳費不滿規(guī)定年限的,不能享受基本養(yǎng)老保險待遇,其個人賬戶儲存額一次性支付給本人,同時終止職工基本養(yǎng)老保險關系。
根據(jù)該規(guī)定,如果參保人員應繳納15年養(yǎng)老保險費,因各種原因致使其退休時未繳滿15年,即使僅差一年半載,也無法享受基本養(yǎng)老保險待遇,同時也不允許其通過補繳相差年限來取得享受養(yǎng)老保險待遇的條件。各地普遍反映,這一規(guī)定沒有為參保人員通過自愿延繳來達到繳費年限,從而享受正常的基本養(yǎng)老金待遇留下空間,存在明顯缺陷,有欠公平合理,也不利于激勵參保繳費。同時,將未繳滿規(guī)定年限的職工一律簡單地、絕對地排除于享受養(yǎng)老保險待遇范圍之外,與建立養(yǎng)老保險制度的立法目的相悖。
為建立和完善更為公平合理的基本養(yǎng)老保險制度,激勵職工參保繳費,實現(xiàn)普遍的老有所養(yǎng),修改決定規(guī)定:“參保人員達到法定退休年齡時,繳費年限不符合按月領取基本養(yǎng)老金規(guī)定的,參保人員個人可以按照當?shù)爻擎?zhèn)個體勞動者的繳費標準延繳,延繳后符合第三十一條規(guī)定條件的,按月領取基本養(yǎng)老金?!?/p>
此次法規(guī)修改的又一個重點問題是,最低基本養(yǎng)老金的標準定多少?立法調研中,不少地方反映,最低養(yǎng)老金按照現(xiàn)行條例規(guī)定的當?shù)厣夏甓嚷毠ぴ缕骄べY的40%計算,一些地方的最低基本養(yǎng)老金高于當?shù)卦趰徛毠すべY。例如寧波、紹興、湖州的最低基本養(yǎng)老金均高于當?shù)卦趰徛毠ぷ畹凸べY10%以上。此外,還出現(xiàn)同一地區(qū)內參保早、繳費年限長、繳費多的退休人員與一些參保晚、繳費年限短、繳費少的人員領取相同基本養(yǎng)老金的現(xiàn)象,不少地方出現(xiàn)了繳費滿21年或者22年的職工與繳費滿15年的職工,退休時領取相同數(shù)額養(yǎng)老金的情形,不利于形成“早參保、多繳費、多得養(yǎng)老金”的激勵約束機制。
為克服現(xiàn)行制度的弊端,并兼顧新老制度之間的平穩(wěn)過渡和銜接,在綜合考慮居民目前生活水平、各地平均養(yǎng)老金水平、基金支付能力的基礎上,經(jīng)過測算,修改決定將最低基本養(yǎng)老金標準確定為當?shù)厣夏甓仍缕骄攫B(yǎng)老金水平的60%。這樣規(guī)定,可以保障退休人員的基本生活并能夠適當平衡各地最低基本養(yǎng)老金水平,抑制其過快增長。
保留“雙低”政策,擴大參保范圍
“‘廣覆蓋’大社保體系的推行,說明浙江省政府是一個負責任的政府?!卑拇罄麃喪澜琊B(yǎng)老保險中心主任約翰•皮哥特教授表示,“實踐證明,‘雙低’政策是一項行之有效的過渡政策,把為數(shù)眾多的非公企業(yè)從業(yè)人員積極有效地納入了社會保障體系,為今后的進一步改革打下了良好的基礎。”
為盡可能擴大參保范圍,同時又兼顧一些規(guī)模較小、盈利水平低的鄉(xiāng)村企業(yè)及其職工的承受能力,現(xiàn)行條例第五十七條授權省人民政府可根據(jù)社會經(jīng)濟發(fā)展水平對這類企業(yè)及其職工實行“低門檻準入,低標準享受”的“雙低”政策。
但是,1999年制定的“雙低”政策是否已經(jīng)過時?“雙低”政策在實踐中是否走樣?
在修改決定草案征求意見中,對是否繼續(xù)保留和實行該政策存在著不同的意見和看法。一種意見認為該政策的實施一定程度上推進了養(yǎng)老保險擴面工作,有利于職工權益的保護,根據(jù)當前實際保留這一政策是必要的。
另一種意見認為,“雙低”政策影響了企業(yè)的公平競爭環(huán)境,實踐中不少地方是企業(yè)按低標準繳費而職工按正常比例繳費,如果職工仍按低標準享受養(yǎng)老保險待遇,明顯不公平,應當取消該政策。還有人建議,“雙低”政策不要納入基本養(yǎng)老保險范圍,可作為單獨險種。
浙江省人大法制委員會研究后認為,根據(jù)目前不少企業(yè)規(guī)模小、負擔重、經(jīng)營困難等情形,為了擴大養(yǎng)老保險覆蓋面,實行“雙低”政策,適當降低這類企業(yè)和職工的繳費標準是必要的,但對參保職工而言,一定程度上有失公平,為避免其適用范圍不當擴大,建議將其適用范圍明確為“規(guī)模較小且盈利水平低的用人單位及其職工”。
另外,針對“雙低”政策可能影響企業(yè)公平競爭環(huán)境,法制委員會建議省政府適當調整繳費標準,盡可能攤平企業(yè)負擔;進一步完善計發(fā)辦法,保護職工合法權益。
省人大常委會采納了法制委員會的建議,新條例在保留“雙低”政策的基礎上對其進行了相應修改。
如果說,“雙低”政策是養(yǎng)老保險擴面的傳統(tǒng)法寶,那么要織起一張更大的養(yǎng)老保險網(wǎng),無疑需要祭起新的利器。
我國的工傷保險條例規(guī)定,昆明的工傷鑒定要在市級勞動能力鑒定委員會做。要先在事故發(fā)生日起一年內,讓單位或人力資源和社會保障局認定工傷。作出工傷認定后,可申請勞動能力傷殘等級鑒定,再按結果確定賠償金額。第一次勞動能力鑒定是由單位、職工或其直系親屬,在職工傷情相對穩(wěn)定或已經(jīng)痊愈時,向市級勞動能力鑒定委員會提出申請的。
法律依據(jù):《工傷保險條例》第十七條規(guī)定,職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內,向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會保險行政部門同意,申請時限可以適當延長。
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相關法律問題
1、公民享有捐獻或者不捐獻其人體器官的權利;
2、捐贈主體要求:
(1)、捐贈人應是完全行為能力人:
我國民法規(guī)定,十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。反相推理,無民事行為能力人和限制行為能力人不能捐贈,民法界定精神病人、18歲以下的未成年人為無民事行為能力人或限制行為能力人。條例明確規(guī)定了任何組織或者個人不得摘取未滿18周歲公民的活體器官用于移植。
(2)、死者的配偶、成年子女、父母:
但對此條例要求公民生前未表示不同意捐獻其人體器官。
3、法定手續(xù)要求捐贈人要書寫書面形式的捐獻意愿。
4、捐贈的可撤銷性:
條例規(guī)定,對已經(jīng)表示捐獻其人體器官的意愿,捐贈人有權予以撤銷。
5、活體器官捐贈的特別規(guī)定:
活體器官的接受人限于活體器官捐獻人的配偶、直系血親或者三代以內旁系血親,或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻人存在因幫扶等形成親情關系的人員。除此之外,不允許活體器官的捐贈。
6、手術風險告知:術前醫(yī)生要向活體器官捐獻人說明器官摘取手術的風險、術后注意事項、可能發(fā)生的并發(fā)癥及其預防措施等,并與活體器官捐獻人簽署知情同意書。
7、器官移植不收費用
這是為了防止買賣器官,但條例規(guī)定,接受人應交納以下費用:
(一)摘取和植入人體器官的手術費;
(二)保存和運送人體器官的費用;
(三)摘取、植入人體器官所發(fā)生的藥費、檢驗費、醫(yī)用耗材費。
8、保密
條例規(guī)定,醫(yī)療機構不得泄露捐贈人和接受人的資料,否則,泄露者將被追究責任。
#案例分析
62歲更夫工地走失
不屬于工傷
2007年5月21日,某工地62歲的更夫走失,走失的第2天,工地向家屬詢問老人是否回家,這時家屬才知道老人走失了。據(jù)家屬講,單位的說法是,當天老人吃過晚飯后就不見了蹤影。
家屬知道老人走失后,出動了20多人四處尋找,有消息回饋說,5月21日晚某派出所發(fā)現(xiàn)了這個老人,派出所看其精神有些不正常,便將老人送到了當?shù)氐木戎?。于是家屬找到了這家救助站,可得到的答復是:當晚8點多,老人被派出所送來,老人自己說家住幸福,于是救助站告訴老人附近有公共汽車通其家,給了他車費,老人自己回家了,這就是老人的最后音信?,F(xiàn)在事隔7天了,家屬一直四處查找,又在報紙上登了尋人啟事,花錢在交通臺做了尋人廣告,可仍無任何消息。
親屬說,此前老人無精神病史,身體健康,這次出走失蹤極可能是老人突發(fā)腦部疾病所致。他們問:對老人的失蹤,單位是否承擔工傷責任。
筆者認為,老人走失不屬于工傷。根據(jù)《工傷保險條例》的規(guī)定,工傷是指因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病。遭受事故傷害應指職工受到的傷害來自于自身之外的與工作有關的因素。突發(fā)疾病雖對老人造成了傷害,但因其傷害的原因不是來源于外在的事故,而是來源其自身,所以不屬于因工作遭受事故傷害,故不屬于工傷。這種情況也不屬于職業(yè)病,所以也不屬于工傷范疇。
(國務院令第375號)
《工傷保險條例》已經(jīng)2003年4月16日國務院第5次常務會議討論通過,現(xiàn)予公布,自2004年1月1日起施行。
總理
二00三年四月二十七日
工傷保險條例
第一章總則
第一條為了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償,促進工傷預防和職業(yè)康復,分散用人單位的工傷風險,制定本條例。
第二條中華人民共和國境內的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)應當依照本條例規(guī)定參加工傷保險,為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險費。
中華人民共和國境內的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權利。
有雇工的個體工商戶參加工傷保險的具體步驟和實施辦法,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
第三條工傷保險費的征繳按照《社會保險費征繳暫行條例》關于基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費的征繳規(guī)定執(zhí)行。
第四條用人單位應當將參加工傷保險的有關情況在本單位內公示。
用人單位和職工應當遵守有關安全生產(chǎn)和職業(yè)病防治的法律法規(guī),執(zhí)行安全衛(wèi)生規(guī)程和標準,預防工傷事故發(fā)生,避免和減少職業(yè)病危害。
職工發(fā)生工傷時,用人單位應當采取措施使工傷職工得到及時救治。
第五條國務院勞動保障行政部門負責全國的工傷保險工作。
縣級以上地方各級人民政府勞動保障行政部門負責本行政區(qū)域內的工傷保險工作。
勞動保障行政部門按照國務院有關規(guī)定設立的社會保險經(jīng)辦機構(以下稱經(jīng)辦機構)具體承辦工傷保險事務。
第六條勞動保障行政部門等部門制定工傷保險的政策、標準,應當征求工會組織、用人單位代表的意見。
第二章工傷保險基金
第七條工傷保險基金由用人單位繳納的工傷保險費、工傷保險基金的利息和依法納入工傷保險基金的其他資金構成。
第八條工傷保險費根據(jù)以支定收、收支平衡的原則,確定費率。
國家根據(jù)不同行業(yè)的工傷風險程度確定行業(yè)的差別費率,并根據(jù)工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況在每個行業(yè)內確定若干費率檔次。行業(yè)差別費率及行業(yè)內費率檔次由國務院勞動保障行政部門會同國務院財政部門、衛(wèi)生行政部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門制定,報國務院批準后公布施行。
統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構根據(jù)用人單位工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況,適用所屬行業(yè)內相應的費率檔次確定單位繳費費率。
第九條國務院勞動保障行政部門應當定期了解全國各統(tǒng)籌地區(qū)工傷保險基金收支情況,及時會同國務院財政部門、衛(wèi)生行政部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門提出調整行業(yè)差別費率及行業(yè)內費率檔次的方案,報國務院批準后公布施行。
第十條用人單位應當按時繳納工傷保險費。職工個人不繳納工傷保險費。
用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。
第十一條工傷保險基金在直轄市和設區(qū)的市實行全市統(tǒng)籌,其他地區(qū)的統(tǒng)籌層次由省、自治區(qū)人民政府確定。
跨地區(qū)、生產(chǎn)流動性較大的行業(yè),可以采取相對集中的方式異地參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險。具體辦法由國務院勞動保障行政部門會同有關行業(yè)的主管部門制定。
第十二條工傷保險基金存入社會保障基金財政專戶,用于本條例規(guī)定的工傷保險待遇、勞動能力鑒定以及法律、法規(guī)規(guī)定的用于工傷保險的其他費用的支付。任何單位或者個人不得將工傷保險基金用于投資運營、興建或者改建辦公場所、發(fā)放獎金,或者挪作其他用途。
第十三條工傷保險基金應當留有一定比例的儲備金,用于統(tǒng)籌地區(qū)重大事故的工傷保險待遇支付;儲備金不足支付的,由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府墊付。儲備金占基金總額的具體比例和儲備金的使用辦法,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
第三章工傷認定
第十四條職工有下列情形之一的,應當認定為工傷:
(一)在工作時間和工作場所內,因工作原因受到事故傷害的;
(二)工作時間前后在工作場所內,從事與工作有關的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
(三)在工作時間和工作場所內,因履行工作職責受到暴力等意外傷害的;
(四)患職業(yè)病的;
(五)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
(六)在上下班途中,受到機動車事故傷害的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。
第十五條職工有下列情形之一的,視同工傷:
(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內經(jīng)搶救無效死亡的;
(二)在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;
(三)職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復發(fā)的。
職工有前款第(一)項、第(二)項情形的,按照本條例的有關規(guī)定享受工傷保險待遇;職工有前款第(三)項情形的,按照本條例的有關規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。
第十六條職工有下列情形之一的,不得認定為工傷或者視同工傷:
(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;
(二)醉酒導致傷亡的;
(三)自殘或者自殺的。
第十七條職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內,向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報勞動保障行政部門同意,申請時限可以適當延長。
用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內,可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。
按照本條第一款規(guī)定應當由省級勞動保障行政部門進行工傷認定的事項,根據(jù)屬地原則由用人單位所在地的設區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。
用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內提交工傷認定申請,在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔。
第十八條提出工傷認定申請應當提交下列材料:
(一)工傷認定申請表;
(二)與用人單位存在勞動關系(包括事實勞動關系)的證明材料;
(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
工傷認定申請表應當包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。
工傷認定申請人提供材料不完整的,勞動保障行政部門應當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后,勞動保障行政部門應當受理。
第十九條勞動保障行政部門受理工傷認定申請后,根據(jù)審核需要可以對事故傷害進行調查核實,用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機構以及有關部門應當予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定,依照職業(yè)病防治法的有關規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的,勞動保障行政部門不再進行調查核實。
職工或者其直系親屬認為是工傷,用人單位不認為是工傷的,由用人單位承擔舉證責任。
第二十條勞動保障行政部門應當自受理工傷認定申請之日起60日內作出工傷認定的決定,并書面通知申請工傷認定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。
勞動保障行政部門工作人員與工傷認定申請人有利害關系的,應當回避。
第四章勞動能力鑒定
第二十一條職工發(fā)生工傷,經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的,應當進行勞動能力鑒定。
第二十二條勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。
勞動功能障礙分為十個傷殘等級,最重的為一級,最輕的為十級。
生活自理障礙分為三個等級:生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。
勞動能力鑒定標準由國務院勞動保障行政部門會同國務院衛(wèi)生行政部門等部門制定。
第二十三條勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請,并提供工傷認定決定和職工工傷醫(yī)療的有關資料。
第二十四條省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會和設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會分別由省、自治區(qū)、直轄市和設區(qū)的市級勞動保障行政部門、人事行政部門、衛(wèi)生行政部門、工會組織、經(jīng)辦機構代表以及用人單位代表組成。
勞動能力鑒定委員會建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)?。列入專家?guī)斓尼t(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術人員應當具備下列條件:
(一)具有醫(yī)療衛(wèi)生高級專業(yè)技術職務任職資格;
(二)掌握勞動能力鑒定的相關知識;
(三)具有良好的職業(yè)品德。
第二十五條設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會收到勞動能力鑒定申請后,應當從其建立的醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取3名或者5名相關專家組成專家組,由專家組提出鑒定意見。設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結論;必要時,可以委托具備資格的醫(yī)療機構協(xié)助進行有關的診斷。
設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應當自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內作出勞動能力鑒定結論,必要時,作出勞動能力鑒定結論的期限可以延長30日。勞動能力鑒定結論應當及時送達申請鑒定的單位和個人。
第二十六條申請鑒定的單位或者個人對設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結論不服的,可以在收到該鑒定結論之日起15日內向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結論為最終結論。
第二十七條勞動能力鑒定工作應當客觀、公正。勞動能力鑒定委員會組成人員或者參加鑒定的專家與當事人有利害關系的,應當回避。
第二十八條自勞動能力鑒定結論作出之日起1年后,工傷職工或者其直系親屬、所在單位或者經(jīng)辦機構認為傷殘情況發(fā)生變化的,可以申請勞動能力復查鑒定。
第五章工傷保險待遇
第二十九條職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進行治療,享受工傷醫(yī)療待遇。
職工治療工傷應當在簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構就醫(yī),情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機構急救。
治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的,從工傷保險基金支付。工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準,由國務院勞動保障行政部門會同國務院衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定。
職工住院治療工傷的,由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費;經(jīng)醫(yī)療機構出具證明,報經(jīng)辦機構同意,工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的,所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。
工傷職工治療非工傷引發(fā)的疾病,不享受工傷醫(yī)療待遇,按照基本醫(yī)療保險辦法處理。
工傷職工到簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構進行康復性治療的費用,符合本條第三款規(guī)定的,從工傷保險基金支付。
第三十條工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要,經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認,可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具,所需費用按照國家規(guī)定的標準從工傷保險基金支付。
第三十一條職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內,原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。
停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊,經(jīng)設區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認,可以適當延長,但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后,停發(fā)原待遇,按照本章的有關規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的,繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。
生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的,由所在單位負責。
第三十二條工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活護理費。
生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。
第三十三條職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關系,退出工作崗位,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金,標準為:一級傷殘為24個月的本人工資,二級傷殘為22個月的本人工資,三級傷殘為20個月的本人工資,四級傷殘為18個月的本人工資;
(二)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼,標準為:一級傷殘為本人工資的90%,二級傷殘為本人工資的85%,三級傷殘為本人工資的80%,四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,由工傷保險基金補足差額;
(三)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后,停發(fā)傷殘津貼,享受基本養(yǎng)老保險待遇?;攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險基金補足差額。
職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù),繳納基本醫(yī)療保險費。
第三十四條職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金,標準為:五級傷殘為16個月的本人工資,六級傷殘為14個月的本人工資;
(二)保留與用人單位的勞動關系,由用人單位安排適當工作。難以安排工作的,由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼,標準為:五級傷殘為本人工資的70%,六級傷殘為本人工資的60%,并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,由用人單位補足差額。
經(jīng)工傷職工本人提出,該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關系,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
第三十五條職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金,標準為:七級傷殘為12個月的本人工資,八級傷殘為10個月的本人工資,九級傷殘為8個月的本人工資,十級傷殘為6個月的本人工資;
(二)勞動合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動合同的,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
第三十六條工傷職工工傷復發(fā),確認需要治療的,享受本條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的工傷待遇。
第三十七條職工因工死亡,其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金:
(一)喪葬補助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;
(二)供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為:配偶每月40%,其他親屬每人每月30%,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務院勞動保障行政部門規(guī)定;
(三)一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展狀況規(guī)定,報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。
傷殘職工在停工留薪期內因工傷導致死亡的,其直系親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。
一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其直系親屬可以享受本條第一款第(一)項、第(二)項規(guī)定的待遇。
第三十八條傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調整。調整辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
第三十九條職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災中下落不明的,從事故發(fā)生當月起3個月內照發(fā)工資,從第4個月起停發(fā)工資,由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的,可以預支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的,按照本條例第三十七條職工因工死亡的規(guī)定處理。
第四十條工傷職工有下列情形之一的,停止享受工傷保險待遇:
(一)喪失享受待遇條件的;
(二)拒不接受勞動能力鑒定的;
(三)拒絕治療的;
(四)被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。
第四十一條用人單位分立、合并、轉讓的,承繼單位應當承擔原用人單位的工傷保險責任;原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的,承繼單位應當?shù)疆數(shù)亟?jīng)辦機構辦理工傷保險變更登記。
用人單位實行承包經(jīng)營的,工傷保險責任由職工勞動關系所在單位承擔。
職工被借調期間受到工傷事故傷害的,由原用人單位承擔工傷保險責任,但原用人單位與借調單位可以約定補償辦法。
企業(yè)破產(chǎn)的,在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應由單位支付的工傷保險待遇費用。
第四十二條職工被派遣出境工作,依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應當參加當?shù)毓kU的,參加當?shù)毓kU,其國內工傷保險關系中止;不能參加當?shù)毓kU的,其國內工傷保險關系不中止。
第四十三條職工再次發(fā)生工傷,根據(jù)規(guī)定應當享受傷殘津貼的,按照新認定的傷殘等級享受傷殘津貼待遇。
第六章監(jiān)督管理
第四十四條經(jīng)辦機構具體承辦工傷保險事務,履行下列職責:
(一)根據(jù)省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定,征收工傷保險費;
(二)核查用人單位的工資總額和職工人數(shù),辦理工傷保險登記,并負責保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況的記錄;
(三)進行工傷保險的調查、統(tǒng)計;
(四)按照規(guī)定管理工傷保險基金的支出;
(五)按照規(guī)定核定工傷保險待遇;
(六)為工傷職工或者其直系親屬免費提供咨詢服務。
第四十五條經(jīng)辦機構與醫(yī)療機構、輔助器具配置機構在平等協(xié)商的基礎上簽訂服務協(xié)議,并公布簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構、輔助器具配置機構的名單。具體辦法由國務院勞動保障行政部門分別會同國務院衛(wèi)生行政部門、民政部門等部門制定。
第四十六條經(jīng)辦機構按照協(xié)議和國家有關目錄、標準對工傷職工醫(yī)療費用、康復費用、輔助器具費用的使用情況進行核查,并按時足額結算費用。
第四十七條經(jīng)辦機構應當定期公布工傷保險基金的收支情況,及時向勞動保障行政部門提出調整費率的建議。
第四十八條勞動保障行政部門、經(jīng)辦機構應當定期聽取工傷職工、醫(yī)療機構、輔助器具配置機構以及社會各界對改進工傷保險工作的意見。
第四十九條勞動保障行政部門依法對工傷保險費的征繳和工傷保險基金的支付情況進行監(jiān)督檢查。
財政部門和審計機關依法對工傷保險基金的收支、管理情況進行監(jiān)督。
第五十條任何組織和個人對有關工傷保險的違法行為,有權舉報。勞動保障行政部門對舉報應當及時調查,按照規(guī)定處理,并為舉報人保密。
第五十一條工會組織依法維護工傷職工的合法權益,對用人單位的工傷保險工作實行監(jiān)督。
第五十二條職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議,按照處理勞動爭議的有關規(guī)定處理。
第五十三條有下列情形之一的,有關單位和個人可以依法申請行政復議;對復議決定不服的,可以依法提起行政訴訟:
(一)申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結論不服的;
(二)用人單位對經(jīng)辦機構確定的單位繳費費率不服的;
(三)簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構、輔助器具配置機構認為經(jīng)辦機構未履行有關協(xié)議或者規(guī)定的;
(四)工傷職工或者其直系親屬對經(jīng)辦機構核定的工傷保險待遇有異議的。
第七章法律責任
第五十四條單位或者個人違反本條例第十二條規(guī)定挪用工傷保險基金,構成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構成犯罪的,依法給予行政處分或者紀律處分。被挪用的基金由勞動保障行政部門追回,并入工傷保險基金;沒收的違法所得依法上繳國庫。
第五十五條勞動保障行政部門工作人員有下列情形之一的,依法給予行政處分;情節(jié)嚴重,構成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)無正當理由不受理工傷認定申請,或者弄虛作假將不符合工傷條件的人員認定為工傷職工的;
(二)未妥善保管申請工傷認定的證據(jù)材料,致使有關證據(jù)滅失的;
(三)收受當事人財物的。
第五十六條經(jīng)辦機構有下列行為之一的,由勞動保障行政部門責令改正,對直接負責的主管人員和其他責任人員依法給予紀律處分;情節(jié)嚴重,構成犯罪的,依法追究刑事責任;造成當事人經(jīng)濟損失的,由經(jīng)辦機構依法承擔賠償責任:
(一)未按規(guī)定保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況記錄的;
(二)不按規(guī)定核定工傷保險待遇的;
(三)收受當事人財物的。
第五十七條醫(yī)療機構、輔助器具配置機構不按服務協(xié)議提供服務的,經(jīng)辦機構可以解除服務協(xié)議。
經(jīng)辦機構不按時足額結算費用的,由勞動保障行政部門責令改正;醫(yī)療機構、輔助器具配置機構可以解除服務協(xié)議。
第五十八條用人單位瞞報工資總額或者職工人數(shù)的,由勞動保障行政部門責令改正,并處瞞報工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。
用人單位、工傷職工或者其直系親屬騙取工傷保險待遇,醫(yī)療機構、輔助器具配置機構騙取工傷保險基金支出的,由勞動保障行政部門責令退還,并處騙取金額1倍以上3倍以下的罰款;情節(jié)嚴重,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第五十九條從事勞動能力鑒定的組織或者個人有下列情形之一的,由勞動保障行政部門責令改正,并處2000元以上1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重,構成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)提供虛假鑒定意見的;
(二)提供虛假診斷證明的;
(三)收受當事人財物的。
第六十條用人單位依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加的,由勞動保障行政部門責令改正;未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。
第八章附則
第六十一條本條例所稱職工,是指與用人單位存在勞動關系(包括事實勞動關系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。
本條例所稱工資總額,是指用人單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。
本條例所稱本人工資,是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的,按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算;本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的,按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算。
第六十二條國家機關和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費用。具體辦法由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、財政部門規(guī)定。
其他事業(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法,由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、民政部門、財政部門等部門參照本條例另行規(guī)定,報國務院批準后施行。
第六十三條無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的,由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償,賠償標準不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇;用人單位不得使用童工,用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的,由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償,賠償標準不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。具體辦法由國務院勞動保障行政部門規(guī)定。
第一條 為了保障失業(yè)人員失業(yè)期間的基本生活,促進其再就業(yè),根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《失業(yè)保險條例》、《社會保險費征繳暫行條例》等有關法律、法規(guī)的規(guī)定,結合本省實際,制定本條例。
第二條 在本省行政區(qū)域內的所有企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、有雇工的城鎮(zhèn)個體工商戶及與其形成勞動關系的職工、雇工,應當依照本條例規(guī)定參加失業(yè)保險。
國家機關及與其形成勞動關系的合同制職工依照本條例規(guī)定參加失業(yè)保險。
第三條 縣級以上地方各級人民政府應當加強對失業(yè)保險工作的領導,保證失業(yè)保險基金的征集和失業(yè)保險待遇的給付,把失業(yè)保險事業(yè)納入本地區(qū)國民經(jīng)濟與社會發(fā)展計劃。
第四條 縣級以上人民政府勞動和社會保障行政部門(以下稱勞動保障行政部門)主管本行政區(qū)域內的失業(yè)保險工作。勞動保障行政部門按照國家規(guī)定設立的失業(yè)保險經(jīng)辦機構(以下稱經(jīng)辦機構)具體承辦失業(yè)保險工作。
政府其他有關職能部門和工會等組織應當按照各自職責,共同做好失業(yè)保險工作。
第五條 失業(yè)保險費由地方稅務部門依法征繳。
第二章 失業(yè)保險基金
第六條 失業(yè)保險基金由下列各項組成:
(一)企業(yè)、國家機關、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、有雇工的城鎮(zhèn)個體工商戶(以下統(tǒng)稱用人單位)和職工、雇工(以統(tǒng)稱職工)繳納的失業(yè)保險費;
(二)失業(yè)保險基金的利息等增值收入;
(三)財政補貼;
(四)失業(yè)保險費的滯納金;
(五)社會捐贈;
(六)依法納入失業(yè)保險基金的其他資金。
第七條 失業(yè)保險基金由設區(qū)的市本級、縣(市)分別統(tǒng)籌。
設區(qū)的市人民政府可以決定實行全市一級統(tǒng)籌。
第八條 建立省級失業(yè)保險調劑金制度。省級失業(yè)保險調劑金按照統(tǒng)籌地區(qū)依法應當征收的失業(yè)保險費為基數(shù),按照規(guī)定比例籌集,由各級國庫劃解省級失業(yè)保險調劑金財政專戶。
統(tǒng)籌地區(qū)的失業(yè)保險基金收不抵支時,收不抵支的差額部分由省級失業(yè)保險調劑金和統(tǒng)籌地區(qū)財政按照規(guī)定比例予以調劑和補貼。
省級失業(yè)保險調劑金籌集、管理和使用的具體辦法,由省人民政府規(guī)定。
第九條 失業(yè)保險基金用于下列支出:
(一)失業(yè)保險金;
(二)領取失業(yè)保險金期間的醫(yī)療補助金;
(三)領取失業(yè)保險金期間死亡的失業(yè)人員的喪葬補助金和由其供養(yǎng)的配偶、直系親屬的撫恤金;
(四)職業(yè)培訓、職業(yè)介紹等促進再就業(yè)的補貼;
(五)國家規(guī)定可以開支的其他費用。
用于前款第(四)項促進再就業(yè)補貼的經(jīng)費不超過當年籌集的失業(yè)保險基金總額的百分之二十,具體使用辦法由省人民政府規(guī)定。
第十條 失業(yè)保險基金必須存入財政部門開設的社會保障基金財政專戶,實行收支兩條線管理,由財政部門依法進行監(jiān)督。
存入銀行和按國家規(guī)定購買國債的失業(yè)保險基金,分別按照不低于城鄉(xiāng)居民同期存款利率和國債利息計息,利息并入失業(yè)保險基金。
失業(yè)保險基金??顚S茫魏螁挝缓蛡€人不得挪作他用,不得用于平衡財政收支。
第十一條 失業(yè)保險基金免征稅、費。
第三章 失業(yè)保險費征繳
第十二條 用人單位應當按照《社會保險費征繳暫行條例》的規(guī)定,向經(jīng)辦機構辦理失業(yè)保險登記。
用人單位在辦理稅務登記的同時,向地方稅務部門辦理失業(yè)保險繳費登記手續(xù)。
用人單位的失業(yè)保險登記事項發(fā)生變更或者用人單位依法終止的,應當按照規(guī)定到經(jīng)辦機構辦理變更或者注銷登記。
經(jīng)辦機構應當將登記、變更、注銷登記的情況及時告知地方稅務部門。
第十三條 企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、城鎮(zhèn)個體工商戶,按照本單位全部職工工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費;國家機關按照本單位勞動合同制職工工資總額的百分之二繳納失業(yè)保險費。
職工個人按照本人工資的百分之一繳納失業(yè)保險費,其中農民合同制職工本人不繳納失業(yè)保險費。
省人民政府根據(jù)本省失業(yè)保險基金收支情況及社會基本生活費用水平等因素,經(jīng)國務院批準,可以適當調整失業(yè)保險費的費率。
第十四條 用人單位必須按月向經(jīng)辦機構和地方稅務部門申報應繳納的失業(yè)保險費數(shù)額,經(jīng)經(jīng)辦機構會同地方稅務部門核定后,在規(guī)定的期限內向地方稅務部門繳納失業(yè)保險費。
職工個人繳納的失業(yè)保險費,由用人單位從職工工資中代為扣繳。
第十五條 用人單位繳納的失業(yè)保險費,列入管理費用。
職工個人繳納的失業(yè)保險費不計入個人所得稅的應納稅所得額。
第十六條 用人單位偽造、變造、故意毀滅帳冊、材料,或者不設帳冊,致使應當繳納的失業(yè)保險費無法確定的,地方稅務部門按照該單位上月繳費數(shù)額的百分之一百一十確定。沒有上月繳費數(shù)額的,根據(jù)該單位的相應行業(yè)、職工人數(shù)等有關情況,按照規(guī)定確定應繳數(shù)額。
第十七條 失業(yè)保險費應當以貨幣形式全額繳納,不得減免,不得以實物或者其他形式抵繳。
第十八條 用人單位分立、合并的,由分立、合并后的用人單位繼續(xù)繳納失業(yè)保險費。
第十九條 用人單位依法破產(chǎn)、解散或者被撤銷的,清算組織或者主管機關應當通知用人單位所在地經(jīng)辦機構和地方稅務部門。用人單位欠繳的失業(yè)保險費及其利息、滯納金,按照第一順序清償。
第二十條 用人單位應當每年向職工公布本單位及職工個人失業(yè)保險費繳納情況,并向職工本人出具繳費證明,接受職工查詢和監(jiān)督。
職工與用人單位解除或者終止勞動關系的,用人單位應當同時向職工出具單位及本人繳費證明。
職工有權到經(jīng)辦機構查詢用人單位及本人失業(yè)保險費繳納情況,經(jīng)辦機構應當及時提供。
第四章 失業(yè)保險待遇
第二十一條 同時具備下列條件的失業(yè)人員,按照本條例規(guī)定領取失業(yè)保險金,并享受其他失業(yè)保險待遇:
(一)用人單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務滿一年的;
(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的 ;
(三)已依法定程序辦理失業(yè)登記的;
(四)有求職要求,愿意接受職業(yè)培訓、職業(yè)介紹的。
第二十二條 失業(yè)人員每月領取失業(yè)保險金的標準,由設區(qū)的市根據(jù)省人民政府確定的企業(yè)最低工資的百分之七十至百分之八十確定。
第二十三條 失業(yè)人員享受失業(yè)保險待遇的期限(以下稱享受待遇期限),根據(jù)本人及其失業(yè)前所在單位累計繳納失業(yè)保險費的時間(以下稱繳費時間)確定:
(一)繳費時間不滿一年的,不領取失業(yè)保險金;
(二)繳費時間滿一年的,領取二個月失業(yè)保險金;
(三)繳費時間一年以上的,一年以上的部分,每滿八個月增發(fā)一個月失業(yè)保險金,余數(shù)超過四個月不滿八個月的,按照八個月計算,但享受待遇期限最長不超過二十四個月。
第二十四條 失業(yè)人員在享受待遇期限內,參加基本醫(yī)療保險或者大病醫(yī)療保險的,可以向經(jīng)辦機構提出補助申請,經(jīng)核實,按照其每個月失業(yè)保險金的百分之十享受失業(yè)人員醫(yī)療補助金,補助金隨失業(yè)保險金按月發(fā)放。
失業(yè)人員在享受待遇期限內,未參加基本醫(yī)療保險或者大病醫(yī)療保險的,按照本人每個月失業(yè)保險金的百分之五享受失業(yè)人員醫(yī)療補助金,補助金隨失業(yè)保險金按月發(fā)放。失業(yè)人員因患病住院,負擔醫(yī)療費確有困難的,本人或者其親屬可以向經(jīng)辦機構提出補助申請,經(jīng)核實,給予一次性的醫(yī)療費補助,補助的最高限額不超過其醫(yī)療費的百分之五十,具體標準由當?shù)厝嗣裾?guī)定。
符合計劃生育規(guī)定,在享受待遇期限內或者享受待遇期滿后的失業(yè)期間生育子女的,可以一次性領取相當于本人三個月失業(yè)保險金的補助,在醫(yī)療補助金中列支。
第二十五條 失業(yè)人員在享受待遇期限內死亡的,參照當?shù)卦诼毬毠试嵫a助撫恤標準,對其家屬一次性發(fā)給喪葬補助金和撫恤金,其當月未領取的失業(yè)保險金由其家屬領取。
第二十六條 失業(yè)人員在享受待遇期限內,免費享受公益性職業(yè)介紹機構、人才交流服務機構提供的求職登記、職業(yè)咨詢、職業(yè)介紹、檔案保管等服務,并可以按規(guī)定參加減免費的職業(yè)培訓。
職業(yè)介紹或者培訓機構、人才市場中介組織為失業(yè)人員免費提供服務的,經(jīng)辦機構給予適當補貼。具體補貼辦法由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定。
第二十七條 農民合同制職工連續(xù)工作滿一年,其用人單位已按照規(guī)定繳納失業(yè)保險費,勞動合同期滿未續(xù)訂或者提前解除勞動合同的,由經(jīng)辦機構對其支付一次性生活補助。一次性生活補助按照不低于相同繳費時間的城鎮(zhèn)職工可以享受失業(yè)保險金總額的百分之四十確定。補助的具體辦法和標準,由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定。
第二十八條 失業(yè)保險金計入失業(yè)人員的家庭收入。失業(yè)人員的家庭人均收入低于當?shù)刈畹蜕畋U蠘藴实?,可以申請享受最低生活保障待遇?/p>
第五章 申領和發(fā)放
第二十九條 用人單位應當及時為失業(yè)人員出具終止或者解除勞動關系的證明,告知其按照規(guī)定享受失業(yè)保險待遇的權利,并將失業(yè)人員的名單、檔案等資料自終止或者解除勞動關系之日起七日內報送當?shù)亟?jīng)辦機構。
失業(yè)人員檔案由公益性職業(yè)介紹機構、人才交流服務機構代管的,代管機構應當自收到用人單位出具的終止或者解除勞動關系證明之日起七日內,將失業(yè)人員的有關證明材料報送當?shù)亟?jīng)辦機構。
第三十條 失業(yè)人員應當自終止或者解除勞動關系之日起六十日內,持用人單位出具的終止或者解除勞動關系的證明,到當?shù)亟?jīng)辦機構辦理失業(yè)登記,經(jīng)辦機構應當在七日內予以審核,并從核準的次月起開始發(fā)放失業(yè)保險金。
失業(yè)人員辦理失業(yè)登記后,應當參加職業(yè)培訓,開展求職活動,并按月到經(jīng)辦機構接受失業(yè)狀態(tài)確認和就業(yè)指導。
第三十一條 失業(yè)人員領取失業(yè)保險金,須憑經(jīng)辦機構開具的單證,到指定銀行按月領取,但其享受待遇期限不超過二個月的,可以一次性領取。
第三十二條 失業(yè)人員原用人單位與戶籍不在同一統(tǒng)籌地區(qū)的,可以選擇在原用人單位所在地或者戶籍所在地享受失業(yè)保險待遇。選擇在戶籍所在地享受失業(yè)保險待遇的,經(jīng)辦機構應當按照規(guī)定辦理失業(yè)保險關系轉移手續(xù)。失業(yè)保險待遇按照戶籍所在地的標準執(zhí)行,由戶籍所在地經(jīng)辦機構按照規(guī)定發(fā)放。
第三十三條 失業(yè)人員再次就業(yè)后,繳費時間重新計算。失業(yè)人員前次失業(yè)的享受待遇期限有剩余的,應當與重新就業(yè)、繳費后的享受待遇期限合并計算。合并后的享受待遇期限不得超過二十四個月。
失業(yè)人員在享受待遇期限內重新就業(yè)的,應當在就業(yè)之日起十五日內,到原經(jīng)辦機構辦理停止享受失業(yè)保險待遇手續(xù)。
第三十四條 失業(yè)人員失業(yè)前三年內,在同一統(tǒng)籌地區(qū)有二次以上短期就業(yè),每次就業(yè)繳費時間不滿一年,但累計后滿一年的,應當予以累計,并根據(jù)累計后的繳費時間按照本條例第二十三條規(guī)定確定其享受待遇期限。
第三十五條 失業(yè)人員在享受待遇期限內,有下列情形之一的,停止享受失業(yè)保險待遇:
(一)享受基本養(yǎng)老保險待遇的;
(二)重新就業(yè)的;
(三)應征服兵役的;
(四)移居境外的;
(五)被判刑收監(jiān)執(zhí)行或者被勞動教養(yǎng)的;
(六)有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形的。
前款規(guī)定的有關情形消除后,本人處于失業(yè)狀態(tài),且符合本條例規(guī)定條件的,可以申請享受失業(yè)保險待遇,但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
第三十六條 失業(yè)人員在享受待遇期限內,無正當理由,累計三次拒不接受經(jīng)辦機構或者公益性職業(yè)介紹機構介紹工作的,停止享受失業(yè)保險待遇。其剩余的享受待遇期限應當按照本條例第三十三條規(guī)定與重新就業(yè)、繳費后的享受待遇期限合并計算。
第六章 管理和監(jiān)督
第三十七條 勞動保障行政部門履行下列職責:
(一)貫徹實施有關失業(yè)保險的法律、法規(guī)和政策;
(二)擬定失業(yè)保險事業(yè)發(fā)展規(guī)劃;
(三)擬定失業(yè)保險基金預算、決算草案;
(四)指導經(jīng)辦機構開展失業(yè)保險業(yè)務;
(五)對失業(yè)保險基金的籌集、使用和管理依法進行監(jiān)督檢查;
(六)對失業(yè)保險基金承受能力進行風險預測;
(七)法律、法規(guī)和省人民政府規(guī)定的其他職責。
第三十八條 經(jīng)辦機構具體辦理失業(yè)保險事務,履行下列職責:
(一)負責辦理失業(yè)保險登記;
(二)會同地方稅務部門核定用人單位和職工應繳納的失業(yè)保險費;
(三)負責用人單位和職工個人繳費檔案的建立、管理和繳費記錄工作;
(四)審核參保人員享受失業(yè)保險待遇的資格,審定并支付失業(yè)保險待遇;
(五)開展對失業(yè)人員的求職指導、職業(yè)技能培訓、職業(yè)介紹等促進再就業(yè)工作;
(六)開展失業(yè)保險調查、宣傳和咨詢服務工作;
(七)法律、法規(guī)和省人民政府規(guī)定的其他職責。
第三十九條 地方稅務部門依法對用人單位繳費情況進行檢查。被檢查單位應當如實提供職工名冊、工資發(fā)放表、財務會計賬冊等有關資料,不得拒絕、隱瞞。
第四十條 縣級以上審計部門依法對失業(yè)保險基金的籌集、管理和使用情況進行審計監(jiān)督。
第四十一條 各級工會組織有權監(jiān)督用人單位按照規(guī)定繳納失業(yè)保險費,對失業(yè)保險基金的收支、管理、使用情況提出意見和建議。
第四十二條 區(qū)、鎮(zhèn)、鄉(xiāng)人民政府、街道辦事處,受經(jīng)辦機構委托,可以按照本條例的規(guī)定辦理有關失業(yè)保險事務。
第四十三條 經(jīng)辦機構開展失業(yè)保險和促進就業(yè)工作所需經(jīng)費及地方稅務部門征收失業(yè)保險費所需經(jīng)費列入預算,由同級財政撥付。
第七章 法律責任
第四十四條 違反本條例規(guī)定,用人單位有下列行為之一的,由勞動保障行政部門責令限期改正;逾期未改正的,處一千元以下的罰款:
(一)未按照規(guī)定向職工出具單位及本人繳費證明的;
(二)未按照規(guī)定出具解除、終止勞動關系證明的;
(三)拒絕職工查詢失業(yè)保險費繳納情況的。
用人單位因前款規(guī)定情形,造成失業(yè)人員失業(yè)保險待遇損失的,應當承擔賠償責任。
第四十五條 違反本條例規(guī)定,用人單位未依法辦理失業(yè)保險登記、變更登記或者注銷登記的,或者未按照規(guī)定期限申報應繳納的失業(yè)保險費的,由地方稅務部門或者勞動保障行政部門責令限期改正;情節(jié)嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員可以處一千元以上五千元以下的罰款;情節(jié)特別嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員可以處五千元以上一萬元以下的罰款。
第四十六條 用人單位遲延繳納失業(yè)保險費的,由地方稅務部門或者勞動保障行政部門責令限期繳納,按日加收欠繳費額千分之二的滯納金,并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處五千元以上二萬元以下的罰款;逾期拒不繳納的,地方稅務部門可以依法采取保全措施或者強制征收措施,對用人單位處不繳或者欠繳費額百分之五十以上二倍以下的罰款。