拆除違建的法律依據(jù)精選(九篇)
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第1篇：拆除違建的法律依據(jù)范文
【關(guān)鍵詞】違法建筑 拆除 沒(méi)收 法益均衡
近些年來(lái)，伴隨我國(guó)城市建設(shè)進(jìn)入快速城市化時(shí)期，被稱為城市頑疾之一的違法建筑問(wèn)題愈加突出，成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)之一。根據(jù)我國(guó)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條之規(guī)定，對(duì)違法建筑可適用限期拆除和沒(méi)收的行政處罰。限期拆除和沒(méi)收均為嚴(yán)厲的行政處罰方式，當(dāng)二者針對(duì)違法建筑情形時(shí)，往往會(huì)涉及到比較大的公共利益，因此具體適用時(shí)尤應(yīng)慎重，并且應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)注重法益均衡的行政比例原則。就此而言，筆者認(rèn)為，現(xiàn)行《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條將對(duì)違法建筑的限期拆除作為優(yōu)先于沒(méi)收的處罰方式，并不妥當(dāng)。
違法建筑概念的界定
實(shí)踐中，違法建筑這一概念的內(nèi)涵模糊不清，并且與其他類(lèi)似概念常常未加鑒別地等同使用，諸如“違法建設(shè)”、“違章建筑”、“違法建筑物”等。因?yàn)檫`法建筑會(huì)面臨限期拆除或沒(méi)收的行政處罰，所以對(duì)違法建筑概念本身作出清晰的界定關(guān)系到行政主體所具有的行政處罰權(quán)的法定界限問(wèn)題，關(guān)系到國(guó)家公權(quán)力如何充分保護(hù)公民私人的合法權(quán)益和公共利益的問(wèn)題。事實(shí)上，人們對(duì)于違法建筑概念的混亂使用在一定程度上已經(jīng)成為誘發(fā)拆遷糾紛和激化社會(huì)矛盾的主要因素之一。自2008年1月1日起施行的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)劃法》）為此提供了法律依據(jù)。
首先，該法確定了有關(guān)城鄉(xiāng)空間布局的一切事務(wù)由國(guó)家依法進(jìn)行管理的城鄉(xiāng)規(guī)劃行政管理體制。單位和個(gè)人利用空間資源進(jìn)行的建造行為屬于國(guó)家行政管理的范疇，建造行為以及建筑物是否合法只能由各級(jí)城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門(mén)來(lái)判定。
其次，該法明確了城鄉(xiāng)規(guī)劃行政管理權(quán)的法定權(quán)限和權(quán)力運(yùn)行程序。各級(jí)規(guī)劃管理部門(mén)負(fù)責(zé)制定和實(shí)施城鄉(xiāng)規(guī)劃。規(guī)劃管理部門(mén)依相對(duì)人申請(qǐng)，經(jīng)核準(zhǔn)頒發(fā)的相應(yīng)許可證就是城鄉(xiāng)規(guī)劃在具體建造行為中的落實(shí)和體現(xiàn)，許可證所設(shè)定的建造要求和條件是不允許違反的。
最后，該法還規(guī)定了城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門(mén)履行職責(zé)必須遵循的原則，城鄉(xiāng)規(guī)劃的制定和實(shí)施除了必須遵守嚴(yán)格的法律約束外，還必須要照顧到社會(huì)整體的公共利益。這就意味著，違法建設(shè)和違法建筑在違反法律要求的同時(shí)，還給社會(huì)公共利益造成了損失，必然會(huì)遭受法律上的不利后果。這便是該法第六十四條所確定的法律責(zé)任。
該法第六十四條對(duì)于它所適用的違法情形是這樣概括的：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的”，結(jié)合上文的分析可以認(rèn)為，這一概括用語(yǔ)簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確，可以作為“違法建筑”這一概念的基本內(nèi)涵。這樣既可以消除概念混亂使用的現(xiàn)象，維護(hù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》的權(quán)威性，同時(shí)也體現(xiàn)出依法行政的重要原則。當(dāng)然，行政相對(duì)人違法方式及違法程度各有不同。就方式而言，該條適用的是：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證”和“未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)”兩種情形。臺(tái)灣學(xué)者王澤鑒將違法情形分為“程序違建”和“實(shí)質(zhì)違建”。由于程序違建并未違反城鄉(xiāng)規(guī)劃，只是在沒(méi)有履行法定程序獲得建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情況下實(shí)施了建造行為，其僅有的程序違法性可以通過(guò)重新申請(qǐng)、取得許可而消除。故立法及實(shí)踐均未對(duì)此加諸處罰。而實(shí)質(zhì)違建在根本上就存在違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的情況，不可能通過(guò)程序來(lái)補(bǔ)正，必然面臨相應(yīng)的法律責(zé)任。未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)和不符合城鄉(xiāng)規(guī)劃且未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證而進(jìn)行建設(shè)便均屬實(shí)質(zhì)違建情形。據(jù)此觀點(diǎn)，有學(xué)者認(rèn)為《規(guī)劃法》第六十四條當(dāng)中的“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證”并不適用于單純的程序違建，該條所針對(duì)的均為實(shí)質(zhì)違建。只有實(shí)質(zhì)違建的情形才可能損害公私利益，表現(xiàn)出程度不同的社會(huì)危害性。
行政比例原則
根據(jù)社會(huì)危害程度的不同，《規(guī)劃法》第六十四條按照由輕到重的順序，對(duì)違法建筑分別設(shè)定了三個(gè)檔次的行政處罰。第一個(gè)檔次，針對(duì)正在建設(shè)尚未完工的違法建筑，鑒于其正在對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成不利影響，為了防止這種不利影響的擴(kuò)大化，首先應(yīng)處以“責(zé)令停止建設(shè)”；第二個(gè)檔次，針對(duì)已經(jīng)對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成不利影響的違法情形，處以“限期改正”和“罰款”。此類(lèi)情形既包括已完工的，也包括在建的違法建筑；第三個(gè)檔次，針對(duì)已經(jīng)對(duì)規(guī)劃實(shí)施造成了不利影響且無(wú)法通過(guò)改正措施消除影響的違法情形，處以“限期拆除”，不能拆除的，處以“沒(méi)收實(shí)物或違法收入”，可并處罰款。顯而易見(jiàn)，該條對(duì)于違法建筑之違法性進(jìn)行判定所依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是違法建筑對(duì)規(guī)劃實(shí)施所造成的不利影響，根據(jù)不利影響的大小，決定違法程度的大小，進(jìn)而確定法律責(zé)任的大小。因此，可以說(shuō)，該條規(guī)定體現(xiàn)了處罰與違法性相一致的行政公正原則，有利于行政處罰權(quán)的規(guī)范行使。但是，現(xiàn)實(shí)生活中各個(gè)具體的違法建筑實(shí)例具有千差萬(wàn)別的表現(xiàn)形態(tài)，對(duì)它們進(jìn)行上述三個(gè)層次的違法程度的判斷便成為規(guī)劃行政管理部門(mén)自由裁量的問(wèn)題。
針對(duì)自由裁量權(quán)存在被濫用，進(jìn)而侵犯公民合法權(quán)利和社會(huì)公共利益的可能，有學(xué)者主張采納行政比例原則對(duì)行政自由裁量權(quán)加以規(guī)范和約束。
行政比例原則的“基本含義是國(guó)家應(yīng)該以給公民及社會(huì)帶來(lái)最小損失或者最大受益的方式來(lái)追求、實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)?！雹傩姓壤瓌t最早產(chǎn)生于德國(guó)，主要用于約束警察所享有的自由裁量權(quán)。由于該項(xiàng)原則集中體現(xiàn)出國(guó)家積極保障人權(quán)、注重公益維護(hù)和強(qiáng)調(diào)公權(quán)限制的價(jià)值取向，逐漸為世界許多國(guó)家所認(rèn)可?！靶姓壤瓌t主要調(diào)整兩類(lèi)關(guān)系：一是國(guó)家活動(dòng)中的目的與實(shí)現(xiàn)目的及手段之間的關(guān)系，一是自由權(quán)利與公共利益需要的關(guān)系。”②與行政法治原則不同，行政比例原則主要考量行政行為所涉及之上述兩組關(guān)系之間的均衡性問(wèn)題。比起更為籠統(tǒng)模糊的行政合理性原則來(lái)，該原則更具清晰性和可操作性。
行政比例原則又稱為行政法上的“黃金條款”，通常包括三個(gè)方面的子原則。首先是適當(dāng)性或妥當(dāng)性原則，它要求行政主體為了實(shí)現(xiàn)其行政管理的特定目的，在若干可選擇手段中應(yīng)采用最能夠?qū)崿F(xiàn)目標(biāo)或最有助于實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的手段。其次是必要性原則，又稱最小侵害原則、最溫和原則，它指的是在眾多能同樣達(dá)成行政目的的手段當(dāng)中，行政主體應(yīng)采取對(duì)相對(duì)人權(quán)利侵害最小的手段。必要性原則反對(duì)過(guò)分行政，強(qiáng)調(diào)行政主體在注重行政目標(biāo)最大程度地獲得實(shí)現(xiàn)的同時(shí)，也要盡量保證相對(duì)人的利益受到最小的侵害。最后是法益均衡原則，亦稱法益相稱原則，它指的是行政主體采取的行政手段對(duì)當(dāng)事人利益所造成的侵害不得大于行政目的所追求的社會(huì)公共利益，因此，“行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)應(yīng)該有一種成本意識(shí)，應(yīng)該著眼于全社會(huì)來(lái)算計(jì)行政行為的得與失，經(jīng)濟(jì)上不合理、外部性成本過(guò)高、存在著巨大浪費(fèi)的行政行為都是沒(méi)有效益的、不理性的、不成比例的，在本質(zhì)上都是不合法的。”③
顯然，行政比例原則著重從利益平衡的角度來(lái)約束行政自由裁量權(quán)。那么，根據(jù)該項(xiàng)原則來(lái)分析《規(guī)劃法》第六十四條時(shí)，首先要問(wèn)的問(wèn)題是：違法建筑涉及到怎樣的利益沖突呢？眾所周知，我國(guó)實(shí)行土地公有制。這意味著在土地上建造建筑物的行為必然與公共利益存在密不可分的關(guān)系。國(guó)家對(duì)于在地上空間資源的合理配置除了考慮滿足城鄉(xiāng)居民基本生產(chǎn)生活需要之外，尤為重要的是，還必須保證事關(guān)國(guó)家安全和發(fā)展的重大目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。這些重大目標(biāo)主要依靠國(guó)家法律當(dāng)中的一些強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定來(lái)進(jìn)行確認(rèn)和保證，這些規(guī)定是規(guī)劃行政部門(mén)在履行職責(zé)的過(guò)程中必須加以貫徹落實(shí)的。與《規(guī)劃法》密切相關(guān)的一些法律主要有《防震減災(zāi)法》、《水法》、《公路法》、《鐵路法》、《民用航空器法》、《海域使用管理法》、《氣象法》、《文物保護(hù)法》、《環(huán)境保護(hù)法》等。這些法所著力維護(hù)的公共利益會(huì)受到公民、企業(yè)或單位違法建造行為的侵害。城鄉(xiāng)規(guī)劃管理部門(mén)在依法查處違法建筑的過(guò)程中，對(duì)于處罰方式的選擇應(yīng)當(dāng)以行政比例原則為指導(dǎo)，認(rèn)真權(quán)衡利益，在充分實(shí)現(xiàn)行政管理目標(biāo)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)利益保護(hù)的最大化。就此而言，《規(guī)劃法》第六十四條關(guān)于限期拆除和沒(méi)收的規(guī)定并不妥當(dāng)。
拆除優(yōu)先于沒(méi)收不妥
《規(guī)劃法》第六十四條針對(duì)無(wú)法采取改正措施消除影響的違法建筑情形規(guī)定先限期拆除，只有在不能拆除的情況下，才予以沒(méi)收實(shí)物或者違法收入的處罰，可并處罰款。這樣規(guī)定既存在邏輯上的矛盾，同時(shí)也違反了行政比例原則，尤其是其中法益均衡的子原則，進(jìn)而可能導(dǎo)致社會(huì)資源的極大浪費(fèi)。
首先來(lái)分析一下兩種處罰方式的不同特點(diǎn)。其一，從兩種處罰方式的嚴(yán)厲程度上說(shuō)，二者差別不大。雖然建筑物拆除后有些建筑材料可以回收利用，但這部分回收物的實(shí)際折算價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及材料的采購(gòu)價(jià)。如果采取破壞性方式拆除的話，就連這微小的建材回收價(jià)值都不能實(shí)現(xiàn)。除此之外，拆除費(fèi)用還要由違法建造人承擔(dān)。因此，拆除和沒(méi)收幾乎都將導(dǎo)致相對(duì)人在違法建筑上的全部投資付之東流，可視為最嚴(yán)厲的處罰方式。其二，從兩種處罰方式所導(dǎo)致的直接后果來(lái)看，拆除可以使相對(duì)人違法行為造成的不利影響完全消除，使特定的空間利用狀態(tài)恢復(fù)原樣。而沒(méi)收只改變了建筑物的權(quán)屬，建造物的實(shí)物形態(tài)仍然存在，其對(duì)規(guī)劃造成的不利影響仍然存在。其三，兩種處罰方式分別針對(duì)適用于不同的違法建筑情形。必須予以拆除的違法建筑一定是嚴(yán)重違反國(guó)家法律規(guī)定，對(duì)城鄉(xiāng)規(guī)劃造成嚴(yán)重的不利影響，不拆除無(wú)以消除此種影響的情形。相對(duì)于拆除所適用的嚴(yán)重違法情形而言，沒(méi)收所適用的違法建筑盡管存在違法性，但其社會(huì)危害性尚未達(dá)到足夠嚴(yán)重的程度，可以在不予拆除的前提下，采取其他方式體現(xiàn)國(guó)家法律的否定性評(píng)價(jià)。就此而言，沒(méi)收所適用之違法情形的社會(huì)危害程度小于拆除。遵照處罰與社會(huì)危害程度相一致的基本原則，按由輕到重的順序排列，應(yīng)當(dāng)是沒(méi)收在前，拆除在后。亦即，如果違法建筑并未嚴(yán)重影響城鄉(xiāng)規(guī)劃，不必拆除的，應(yīng)處以沒(méi)收；如果違法建筑已經(jīng)對(duì)城鄉(xiāng)規(guī)劃造成嚴(yán)重不利影響，非拆不可的，則限期拆除?！兑?guī)劃法》第六十四條恰恰顛倒了兩種處罰方式的邏輯順序，讓人迷惑：既然面對(duì)的是非拆不可的情形，怎么還有不能拆除的可能性存在呢？既然還有不能拆除的可能，又何必非要限期拆除呢？
接下來(lái)再分析一下必須拆除之違法建筑為什么非拆不可？上文已述，城鄉(xiāng)規(guī)劃要落實(shí)國(guó)家相關(guān)法律的規(guī)范性要求，這些法律均涉及國(guó)家安全、發(fā)展的重大問(wèn)題，事關(guān)社會(huì)重大公共利益。比如我國(guó)法律當(dāng)中有關(guān)確保人民群眾基本居住安全、防災(zāi)減災(zāi)的規(guī)定有，《防震減災(zāi)法》第十七條規(guī)定：“新建、擴(kuò)建、改建建設(shè)工程，必須達(dá)到抗震設(shè)防要求。”《防洪法》第二十二條第二款規(guī)定：“禁止在河道、湖泊管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物”，《水法》第三十七條第二款規(guī)定：“禁止在河道管理范圍內(nèi)建設(shè)妨礙行洪的建筑物、構(gòu)筑物以及從事影響河勢(shì)穩(wěn)定、危害河岸堤防安全和其他妨礙河道行洪安全的活動(dòng)。”如果有人違反這些規(guī)定修建建筑物必將會(huì)給人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p害，使社會(huì)公共利益蒙受巨大損失，這部分受損的公共利益遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于違法者的成本投入。盡管違法者的投入屬于其私人資產(chǎn)，但從整體的角度而言，這些私人資產(chǎn)也是整個(gè)社會(huì)資源的一部分。因此，根據(jù)法益均衡原則，國(guó)家為了確保整體社會(huì)利益的最大化，必須以較小的代價(jià)來(lái)?yè)Q取更大的利益。這樣的實(shí)例并不鮮見(jiàn)，例如，2008年2月號(hào)稱鄭州市歷史上面積最大的違法建筑鄭州市“帝湖花園東王府”2號(hào)樓、5號(hào)樓兩棟高層建筑被政府強(qiáng)制爆破拆除。該建設(shè)項(xiàng)目除存在程序方面的違法事實(shí)外，還違反《水法》、《防洪法》的規(guī)定，占?jí)汉拥?、直接?yán)重影響城市泄洪，不拆不足以保證城市公共安全。
由此可見(jiàn)，必須拆除的違法建筑一般具有以下一些特征：第一，違反國(guó)家有關(guān)公共安全、自然和環(huán)境資源保護(hù)和可持續(xù)發(fā)展等方面法律的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定。由于法律在我國(guó)法律制度體系中位階較高，因此，此類(lèi)違法修建建筑物的行為具有嚴(yán)重的違法性。第二，違法建筑已經(jīng)對(duì)公共利益造成嚴(yán)重?fù)p害，會(huì)使社會(huì)總體利益遭受巨大損失，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。第三，為消除此類(lèi)違法建筑的嚴(yán)重不良影響，法定的除拆除以外的其他救濟(jì)方式不足以獲致最佳效果。由于拆除是非常嚴(yán)厲的行政處罰措施，不僅會(huì)給相對(duì)人帶來(lái)直接的利益損失，也會(huì)使整體的社會(huì)財(cái)富受損。適用時(shí)務(wù)求適當(dāng)，非到必要時(shí)不可用之，亦即應(yīng)當(dāng)具備拆除的必要性。相比而言，盡管沒(méi)收也適用于違法建筑中的嚴(yán)重情形，但這些情形所危害的社會(huì)公共利益并未大于違法建筑本身的價(jià)值。前已述及，如果將其拆除，損失的不僅僅是違法者的私人利益，同樣受損的還有社會(huì)公共利益。這不符合社會(huì)利益最大化的行政比例原則。一幢耗資甚巨的違法修建的大樓，如果其并未嚴(yán)重危害社會(huì)公共利益，沒(méi)有具備以它為代價(jià)來(lái)保護(hù)一個(gè)更大利益的必要性時(shí)，對(duì)其適用沒(méi)收一方面可以充分發(fā)揮法律的懲誡作用，維護(hù)城鄉(xiāng)規(guī)劃的嚴(yán)肅性，同時(shí)也能夠最大限度地實(shí)現(xiàn)該建筑物所凝結(jié)之社會(huì)資源的利用價(jià)值，造福于眾?？梢?jiàn)，對(duì)違法建筑適用拆除還是沒(méi)收，依據(jù)的主要標(biāo)準(zhǔn)便是法益均衡原則所要求的社會(huì)利益最大化。拆除針對(duì)的違法建筑其所損害的公共利益大于其自身價(jià)值，而沒(méi)收針對(duì)的違法建筑其所損害的公共利益并未大于其自身價(jià)值。可以說(shuō)，前者適用于嚴(yán)重違法情形，后者適用于較為嚴(yán)重違法情形?！兑?guī)劃法》第六十四條在設(shè)定拆除優(yōu)先、沒(méi)收在后的順序時(shí)，并未體現(xiàn)二者適用之違法嚴(yán)重程度的區(qū)別。一律首先適用針對(duì)嚴(yán)重情形的處罰，顯得過(guò)于強(qiáng)硬。沒(méi)收適用之前提“不能拆除”，用語(yǔ)含糊，讓人費(fèi)解。
綜上所述，《規(guī)劃法》第六十四條針對(duì)無(wú)法采取改正措施消除影響的違法建筑所設(shè)定的拆除在先、沒(méi)收在后的處罰順序并不妥當(dāng)。根據(jù)行政比例原則，這樣規(guī)定會(huì)導(dǎo)致社會(huì)資源的極大浪費(fèi)，使行政執(zhí)法的外部性成本過(guò)高，不利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化。筆者認(rèn)為，按照拆除和沒(méi)收針對(duì)適用之違法建筑的不同社會(huì)嚴(yán)重程度，應(yīng)當(dāng)取消拆除作為沒(méi)收的前置適用條件，代之以有關(guān)二者適用對(duì)象的具體規(guī)定，以增強(qiáng)法律條文的針對(duì)性和可操作性。
（作者單位：西南民族大學(xué)法學(xué)院）
【注釋】
①③李榮珍，王進(jìn)：“論行政比例原則”，《法治論壇》，2007年第3期，第55頁(yè)，第62頁(yè)。
第2篇：拆除違建的法律依據(jù)范文
【關(guān)鍵詞】拆遷補(bǔ)償；司法對(duì)策
中圖分類(lèi)號(hào)：D92文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1006-0278(2012)03-056-01
在經(jīng)濟(jì)全球一體化的當(dāng)今，國(guó)家要富強(qiáng)，社會(huì)要發(fā)展，這就使得建設(shè)成為必須。然而，建設(shè)要使用土地，土地上的建筑就要拆除，建筑的所有人或者使用人就要搬遷。也正是這看似簡(jiǎn)單的道理，也使得這些年的拆遷問(wèn)題引發(fā)了很多令人咋舌的悲劇。尤其是在最近幾年的城市化進(jìn)程實(shí)踐中，涉及農(nóng)村集體土地拆遷工作所帶來(lái)的問(wèn)題愈發(fā)值得關(guān)注，特別是在一些區(qū)縣的城區(qū)擴(kuò)建和經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)建設(shè)等項(xiàng)目中，向農(nóng)村索取集體土地已是必然和常態(tài)。這其中的問(wèn)題如果處理不好，就容易引起矛盾的激化，從而給社會(huì)帶來(lái)許多不安定因素。
一、農(nóng)村征地過(guò)程中存在的問(wèn)題
農(nóng)村房屋的拆遷工作是與征地工作同時(shí)進(jìn)行的，主要依據(jù)的是《土地管理法》和《土地管理法實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定、國(guó)土資源部的一系列規(guī)章以及相應(yīng)的地方法規(guī)和政府規(guī)章。雖然這些都為農(nóng)村集體土地的征地拆遷工作和保護(hù)被拆遷人的合法權(quán)益提供了法律依據(jù)，但在拆遷工程中依然存在很多問(wèn)題。
（一）相關(guān)法律法規(guī)的空白
如上所述，當(dāng)前開(kāi)展農(nóng)村房屋的拆遷工作主要依據(jù)的是《土地管理法》和《土地管理法實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定。值得強(qiáng)調(diào)的是，這些都不是直接針對(duì)農(nóng)村拆遷問(wèn)題而存在的法律法規(guī)。鑒于此，各省、市人民政府通過(guò)參照以上所提及的法律法規(guī)，并依職權(quán)或多或少的出臺(tái)了一些地方性法規(guī)和政府規(guī)章，以便農(nóng)村拆遷工作的實(shí)施。然而，由于各地方政府在解決農(nóng)村拆遷問(wèn)題至今沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，也就使得這些法律規(guī)章在實(shí)際問(wèn)題的面前沒(méi)有可操作性。
（二）公共利益界定的缺失
由于《土地管理法》沒(méi)有對(duì)“公共利益”做出明確的規(guī)定，加之由于當(dāng)前農(nóng)業(yè)對(duì)于個(gè)人來(lái)講是兩低一高（低產(chǎn)出、低回報(bào)、高風(fēng)險(xiǎn)）的弱質(zhì)產(chǎn)業(yè)而不被重視，越來(lái)越多的農(nóng)民進(jìn)城務(wù)工，因此一些地方政府和官員為了拉動(dòng)當(dāng)?shù)谿DP和個(gè)人政績(jī)，采取征用農(nóng)民土地后又將土地以出讓或出租的方式招商引資用來(lái)增加財(cái)政收入。以公共利益為借口肆無(wú)忌憚地征地用于非公益項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)，這種對(duì)“公共利益”濫用的結(jié)果使得一部分人達(dá)到了位高權(quán)重或者一夜暴富的目的，同時(shí)也使得農(nóng)民的利益受到了極大的損害。
（三）對(duì)農(nóng)民權(quán)利的漠視
現(xiàn)實(shí)中，絕大多數(shù)征地工作都是由開(kāi)發(fā)商或者是上級(jí)政府通過(guò)與農(nóng)村的負(fù)責(zé)人直接談判進(jìn)而簽訂征地協(xié)議，然后由相關(guān)部門(mén)發(fā)文進(jìn)行公示，拆遷公司進(jìn)行評(píng)估。在征地談判過(guò)程中，罕有村負(fù)責(zé)人將征地工作和談判進(jìn)程向村民匯報(bào)或者是與村民共同協(xié)商，如此，村民連最基本的知情權(quán)都享受不到，更談何發(fā)言權(quán)、訴權(quán)。在拆遷進(jìn)行中，一些村民的基本權(quán)利更是慘遭踐踏，輕則生活上被斷水?dāng)嚯?，重則人身受到殘害、房屋隔三差五遭遇毀損。最終，弱勢(shì)的村民不得不妥協(xié)而簽訂拆遷協(xié)議。
（四）執(zhí)法有欠公允
在具體拆遷工作中，評(píng)估與補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)隨意性大。對(duì)少數(shù)強(qiáng)勢(shì)的拆遷戶，征地方情愿以增加補(bǔ)償?shù)耐讌f(xié)方式來(lái)息事寧人，甚至對(duì)個(gè)別的違建也予以較高的補(bǔ)償，但對(duì)于更多的勢(shì)力單薄的拆遷戶，征地方則通過(guò)一定程度的強(qiáng)制力和非法暴力解決。
（五）補(bǔ)償對(duì)象的混亂無(wú)根據(jù)
在個(gè)別地方對(duì)農(nóng)村土地征用后，鄉(xiāng)鎮(zhèn)或者村委會(huì)對(duì)能獲得補(bǔ)償?shù)某蓡T范圍沒(méi)有一個(gè)法律上或者合理的依據(jù)。比如，“外嫁女”或者男方到女方家落戶的情況就得不到補(bǔ)償或者很少的補(bǔ)償。
二、農(nóng)村征地過(guò)程中問(wèn)題的解決途徑
（一）制定專(zhuān)門(mén)性法律法規(guī)
農(nóng)村拆遷引發(fā)的問(wèn)題之所以頻發(fā)，就是由于目前我國(guó)缺乏專(zhuān)門(mén)針對(duì)農(nóng)村拆遷方面的法律規(guī)范。因此，制定有關(guān)農(nóng)村拆遷的專(zhuān)門(mén)性法律是當(dāng)務(wù)之急。對(duì)專(zhuān)門(mén)性法律法規(guī)的制定和完善，能針對(duì)性解決實(shí)踐中的糾紛、填補(bǔ)拆遷程序的缺失、壓制公權(quán)力的膨脹、保障私權(quán)利的合法權(quán)益。
（二）對(duì)“公共利益”予以清晰界定
對(duì)“公共利益”界定的重視在此是為了更好的保障農(nóng)村被拆遷人的合法權(quán)益。當(dāng)前，我國(guó)農(nóng)村拆遷所依據(jù)的《土地管理法》、《物權(quán)法》等都沒(méi)有對(duì)公共利益有一個(gè)清晰而具體的界定。參考《國(guó)有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第八條明確規(guī)定的公共利益的六種情形，對(duì)于鑒定對(duì)農(nóng)村集體土地的征收，其用途是否是為公共利益有一定的借鑒意義。
（三）對(duì)政府予以合理、明確的角色定位和法律責(zé)任
對(duì)政府角色和責(zé)任的明確，表面看為改變其角色錯(cuò)亂的現(xiàn)狀，其旨在保障被征收人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。第一，明確政府的主體地位。從做出房屋拆遷、土地征收決定前的組織論證、公告，征求各方意見(jiàn)，到最后做出決定并實(shí)施拆遷，并且要對(duì)拆遷過(guò)程中出現(xiàn)的各種問(wèn)題負(fù)有首要責(zé)任。第二，收回政府強(qiáng)制拆遷的權(quán)力，改變政府既是“運(yùn)動(dòng)員”又是“裁判”的不合理現(xiàn)狀。第三，予以政府法律責(zé)任約束，保證其權(quán)力的正確行使。征地過(guò)程中直接負(fù)責(zé)人和工作人員對(duì)其違反任何規(guī)定的行為要負(fù)相應(yīng)的行政責(zé)任、民事責(zé)任，甚至刑事責(zé)任。只有這樣才能維護(hù)被征收人的切身利益，實(shí)現(xiàn)征地拆遷利益沖突的平衡，體現(xiàn)公正執(zhí)法和公正司法。
參考文獻(xiàn)：
[1]賴淑春.農(nóng)村集體土地房屋拆遷法律問(wèn)題探討[J].山東大學(xué)學(xué)報(bào),2008.
