民間借貸的訴訟精選(九篇)

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第1篇：民間借貸的訴訟范文

    [關(guān)鍵詞]附帶訴訟；行政附帶民事訴訟；民事附帶行政訴訟

    由于行政主體的某些具體行政行為影響著行政相對人的民事權(quán)益，因此行政爭議與民事爭議常常會交織在一起， 出現(xiàn)了民事訴訟和行政訴訟兩種法律關(guān)系，這就出現(xiàn)了一個亟待理論界和實務(wù)界解決的問題，即在民事訴訟和行政訴訟兩種法律關(guān)系交織并存的情況下，人民法院應(yīng)如何正確處理行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系。雖然《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人名共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第61條對行政、民事爭議交織案件作了規(guī)定，但在實際操作中并無具體的制度設(shè)計作為指導(dǎo)，導(dǎo)致實踐中仍出現(xiàn)行政訴訟與民事訴訟雙軌并行，行政判決與民事判決相互矛盾的局面。筆者認為，附帶訴訟是我們的最佳選擇，行政訴訟可以附帶民事訴訟，但在有些情況下，行政訴訟也可以成為民事訴訟的附帶，我們稱之為民事附帶行政訴訟。行政附帶民事訴訟與民事附帶行政訴訟并非是一對不可聚頭的冤家，它們是“一并審理”的兩種具體操作形式，我們不妨合稱為行政、民事附帶訴訟。

    一、行政、民事附帶訴訟的必要性與可行性

    所謂附帶訴訟，是指人民法院在解決某一糾紛時，就案件事實所涉及的另一性質(zhì)的法律關(guān)系糾紛同時予以解決的制度。[1]現(xiàn)行的刑事附帶民事訴訟即體現(xiàn)著附帶訴訟的諸多優(yōu)點。但行政、民事附帶訴訟不是基于對刑事附帶民事訴訟的簡單套用，它的出現(xiàn)是正確解決行政爭議與民事爭議交織案件的必然需求。

    1、行政、民事附帶訴訟的必要性

    通過行政、民事附帶訴訟的方式審理行政、民事爭議交織案件才能解決該種案件的復(fù)雜性，不僅符合行政、民事爭議交織案件本身的特征，而且還能體現(xiàn)附帶訴訟的優(yōu)益性：

    （1）維護司法統(tǒng)一，這是行政、民事爭議交織案件附帶訴訟最根本的原因。將行政爭議與民事爭議分開處理，適用不同的程序，可能會得到內(nèi)容相沖突的兩份判決。從判決的既判力來講，生效的行政判決和民事判決都是法院代表國家作出的終審裁判，有相同的法律效力，不存在哪個優(yōu)先的問題。認可其中一個判決，或者完全否定兩個判決都不利于維護我國司法的尊嚴和法律的統(tǒng)一。沖突判決還留下一個棘手的問題，即如何執(zhí)行以維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。適用行政、民事附帶訴訟則可解決這一問題，由同一個審判庭對兩種爭議進行合并審理，法庭就不會作出內(nèi)容抵觸的判決。

    （2）實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟，提高訴訟效率。行政、民事爭議交織案件中，當(dāng)事人在身份上有重疊，行政訴訟的當(dāng)事人也是民事訴訟的當(dāng)事人，將兩種爭議一并解決，對法院來說，減少了如送達訴訟通知，傳喚當(dāng)事人等程序上的重復(fù)，能夠提高法院的審判效率。同時法庭可以當(dāng)庭認證爭議的全部證據(jù)，前一爭議的解決又有利于后一爭議的審理，有利于法院公正、迅速解決全部糾紛。對當(dāng)事人來說合并審理有利于爭議案件的迅速解決，盡快實現(xiàn)自己的合法權(quán)益，避免以多方奔波換取遲來的正義，而遲來的正義即是非正義！

    可見，行政、民事附帶訴訟不僅有利于減少當(dāng)事人的訴累，又有利于法院一并查清事實，分清責(zé)任，正確、及時地對案件作出審理，還可以避免人民法院就同一事實作出相互矛盾的判決。為了同一規(guī)范人民法院對此類案件的審理，避免各個法院各行其是以致出現(xiàn)混亂局面而影響法律的正確、統(tǒng)一實施，有必要在我國盡快確立行政附帶民事訴訟與民事附帶行政訴訟制度

    2、行政、民事附帶訴訟的可行性

    建立行政、民事附帶訴訟是必要的，同時也是可行的。

    （1）外國相關(guān)制度的借鑒

    對于這類因同一法律事實引起行政和民事兩種性質(zhì)不同但又相互關(guān)聯(lián)的爭議案件的處理，目前國外有兩種解決方法：一種是以法國為代表的大陸法系國家，由于存在行政法院和普通法院之分，此類案件完全由某種法院審理會引起兩套法院之間的矛盾，因此他們采取分別審理的辦法。如果某一爭議的解決構(gòu)成另一爭議解決的前提時，先中止后一爭議的審理，待前一爭議作出裁判以后，作為后一爭議解決的依據(jù)。至于是先審民事爭議還是行政爭議，因具體案情而定。[2]這種審理方式程序繁瑣，增加了當(dāng)事人的訴累，也不符合訴訟經(jīng)濟的原則。而以英國、美國為代表的英美法系，由于沒有行政法院和普通法院之分，因此，他們采用附帶訴訟的方式來解決。這既減少了當(dāng)事人的訴累，又符合訴訟經(jīng)濟的原則，還可以避免人民法院就同一事實作出相互矛盾的判決。

    由于我國實行的是由普通法院審理行政案件，雖有行政審判庭、民事審判庭、刑事審判庭之分，但他們只不過是一種內(nèi)部分工而已，各種法庭都是以人民法院的名義而非人民法院某一審判庭的名義在行使審判權(quán)，他們所作的判決都是人民法院的判決。因此我國完全可以簡借鑒英美法系國家的作法，實行民事附帶行政訴訟或者行政附帶民事訴訟并行的制度。

    （2）國內(nèi)刑事附帶民事訴訟制度的借鑒

    我國《刑事訴訟法》中早已確立的刑事附帶民事訴訟制度，為我國民事附帶行政訴訟或者行政附帶民事訴訟并行的制度的建立提供了可供借鑒的審判經(jīng)驗，畢竟同為附帶訴訟，在產(chǎn)生原因、訴訟程序上還是具有相似之處的。需要指出的是對于刑事案件只能由刑事法庭來審理，其原因在于刑事審判涉及公民的生命和人身自由，為此應(yīng)由專業(yè)的刑事審判人員審理，所以只能是刑事附帶民事訴訟而不能是民事附帶刑事訴訟。而民事案件由行政庭附帶審理以及行政案件由民庭附帶審理則已為許多國家和地區(qū)所采納。有學(xué)者反對民事附帶行政訴訟是因為他們認為，行政訴訟涉及公共利益，應(yīng)優(yōu)先于民事訴訟。但也有學(xué)者反對這種觀點，認為前者的觀點是過于強調(diào)公共利益而忽視私人利益，對于主體的個人利益漠視的一個結(jié)果。他接著提出，所謂公益也好，私益也罷，它們皆是法律所認可和保護的法益，在法律的天平上應(yīng)有同等的分量。[3]筆者贊成后一種觀點。

    二、行政、民事附帶訴訟的前提：兩種爭議的相關(guān)聯(lián)性

    行政、民事附帶訴訟是適用同一訴訟程序解決兩種不同性質(zhì)的爭議，一為行政爭議，一為民事爭議。它不同于當(dāng)事人分別提起行政訴訟解決行政爭議和提起民事訴訟解決民事爭議。當(dāng)事人分別提起兩種訴訟，應(yīng)當(dāng)分別適用兩種獨立的訴訟程序，人民法院也應(yīng)該分別由兩個不同的審判組織受理、審理并作出裁判。而無論是行政附帶民事訴訟，或是民事附帶行政訴訟，都必須發(fā)生在同一訴訟程序中，并由同一審判組織進行審理，作出統(tǒng)一的行政附帶民事判決或者民事附帶行政訴訟判決。但這種附帶訴訟必須具備一個前提條件：行政爭議與民事爭議有密切的關(guān)聯(lián)性，而不是毫無關(guān)系的兩個訴訟。這表現(xiàn)為：（1）它們應(yīng)該是同一個案件中發(fā)生的兩個訴訟；（2）行政訴訟當(dāng)事人與民事訴訟當(dāng)事人有重合的部分；（3）人民法院將兩個不同性質(zhì)的訴訟合并審理，一并解決，而不能分成兩案分別解決。

    正是兩種爭議之間有以上所述的關(guān)聯(lián)性，人民法院在審理此類案件時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行（中華人名共和國行政訴訟法）若干問題的解釋》第61條的規(guī)定一并審理，采用行政附帶民事訴訟或者民事附帶行政訴訟的方式結(jié)案?，F(xiàn)實中，此類案件常常因為沒有采用合適的方式而得不到有效的解決。

    這里有一個典型案例：1983年6月，焦作市紡織工業(yè)局出資購買三間房屋，在當(dāng)時的市統(tǒng)建住宅指揮部領(lǐng)取焦作市統(tǒng)建住宅產(chǎn)權(quán)所有證后，交由其設(shè)立的紡織工業(yè)局供銷經(jīng)理部（亦稱紡織工業(yè)局供銷公司）使用，不久，供銷經(jīng)理部將購房款交回紡織工業(yè)局。1984年10月，紡織工業(yè)局設(shè)立焦作市紡織實業(yè)公司，將房屋移交紡織實業(yè)公司使用。供銷經(jīng)理部與紡織實業(yè)公司在紡織工業(yè)局主持下簽訂了移交儀式。1988年12月25日，紡織工業(yè)局與紡織實業(yè)公司簽訂“房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書”，由紡織實業(yè)公司支付給紡織工業(yè)局3萬元，取得該房屋所有權(quán)。雙方未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，但該房屋由紡織實業(yè)公司（1992年更名為焦作市影視器材公司）使用至今。1992年12月，紡織工業(yè)局供銷公司向焦作市房產(chǎn)管理局申請頒發(fā)房產(chǎn)所有權(quán)證，房產(chǎn)局為其頒發(fā)了12161號房屋所有權(quán)證。后供銷公司更名為焦作市紡織集團，并于1993年4月29日將三間房屋賣與高永善。高永善于同年4月29日在焦作市房產(chǎn)管理局領(lǐng)取了37121號房屋所有權(quán)證。但由于這三間房屋正由影視器材公司下屬電子光源總店使用，該店認為，房屋所有權(quán)屬于影視器材公司，拒絕搬出。高永善于1993年5月11日向焦作市山陽區(qū)法院提起民事訴訟，要求被告電子光源總店立即搬出這三間房屋。在民事訴訟進行過程中，第三人影視器材公司于1993年12月向山陽區(qū)法院提起行政訴訟，要求撤銷被告焦作市房產(chǎn)管理局1992年12月向焦作市紡織集團公司頒發(fā)的12161號房屋所有權(quán)證以及據(jù)之頒發(fā)給高永善的37121號房屋所有權(quán)證。[4]本案中，山陽區(qū)法院行政庭與民庭將本該合并審理的兩項爭議分開審理，各行其是，互不協(xié)調(diào)，導(dǎo)致民事訴訟歷時39個月，行政訴訟歷時32個月。如此折騰，如何能體現(xiàn)司法保護公民合法權(quán)益的特征。歷時5年的案件，無論訴訟結(jié)果如何，對原告還是被告來說，都不是贏家。其實本案關(guān)聯(lián)性的特征決定了它們應(yīng)該合并審理，才能盡可能避免在相關(guān)聯(lián)的問題上人民法院作出相互矛盾的判決。

    三、行政、民事附帶訴訟的審理：具有預(yù)決力的訴訟作為主訴，優(yōu)先審理

    行政爭議、民事爭議的一并審理應(yīng)該包括兩種情況：民事附帶行政訴訟和行政附帶民事訴訟。在涉及到具體個案時，到底依據(jù)什么樣的標準來決定采用哪一種附帶訴訟形式則成為我們必須思索的一個問題。筆者認為，它們之間劃分的標準不在于當(dāng)事人起訴時選擇了什么樣的方式，而應(yīng)該是根據(jù)案情的實質(zhì)特征，“具有預(yù)決力的訴訟優(yōu)先”。行政、民事附帶訴訟是行政訴訟法律關(guān)系與民事訴訟法律關(guān)系的交織。它們不同于行政訴訟、民事訴訟兩個訴的區(qū)別在于附帶訴訟中兩個訴的關(guān)聯(lián)性。當(dāng)一種訴訟法律關(guān)系的解決成為解決另一個訴訟法律關(guān)系的前提，或者說一種訴訟法律關(guān)系的裁判結(jié)果成為另一訴訟法律關(guān)系審理的依據(jù)時，我們把前者稱為具有預(yù)決力的訴訟。在審理行政爭議、民事爭議交織案件時，我們應(yīng)該把具有預(yù)決力的訴訟作為主訴，優(yōu)先審理，另一個作為附帶訴訟。當(dāng)民事訴訟的解決成為解決行政訴訟的前提時，我們采用民事附帶行政訴訟形式，由民庭審理；當(dāng)行政訴訟的裁判結(jié)果成為民事訴訟的依據(jù)時，我們采用行政附帶民事訴訟，由行政庭審理。

    1、民事附帶行政訴訟

    前面說過，公益與私益皆是法律所認可和保護的法益，在法律的天平上應(yīng)該有同等的分量，所以民事附帶行政訴訟在理論上沒有什么障礙。民事附帶行政訴訟以解決民事訴訟為前提，它的裁判結(jié)果直接關(guān)系到行政訴訟的審理。在前案中，筆者認為應(yīng)該采用民事附帶行政訴訟的形式來解決，而不是有些學(xué)者認為的用行政附帶民事訴訟。[5]該案的關(guān)鍵在于爭議房屋的產(chǎn)權(quán)，由于焦作市紡織工業(yè)局經(jīng)手的幾次買賣，造成房屋的產(chǎn)權(quán)不明。因此，要解決本案，首先要確定房屋的產(chǎn)權(quán)，也就是說，焦作市紡織工業(yè)局經(jīng)手的幾次買賣，有沒有轉(zhuǎn)移房屋的所有權(quán)。這是個民法上的房屋買賣問題，只有確定這些行為的性質(zhì)，才能進一步確定房產(chǎn)局的12161號、37121號房屋所有權(quán)證的合法性與否。所以本案應(yīng)該運用民事附帶行政訴訟來解決。

    2、行政附帶民事訴訟

    行政附帶民事訴訟是指在民事、行政爭議交織案件中，行政爭議的解決成為解決民事爭議的前提條件時，從而由人民法院行政庭一并解決的制度。它要求“民事糾紛的解決以行政糾紛的解決為前提”，[6]“民事權(quán)利義務(wù)的確定有待于行政爭議的解決”。[7]雖然我國行政訴訟法并沒有明確規(guī)定行政附帶民事訴訟制度，但在實踐中已有實際操作。早在1992年我國就有行政附帶民事訴訟的成功嘗試。[8] 1991年5月23日，專利權(quán)人吳河向福建省專利管理局提出該專利技術(shù)被某鐵合金廠無償使用，構(gòu)成侵權(quán)，請求調(diào)處。省專利局派員實地調(diào)查取證，并與1991年11月10日作出處理決定，認定鐵合金廠構(gòu)成侵權(quán)。鐵合金廠不服，于1992年3月7日向法院提起行政訴訟，福州市中級人民法院立案受理后，行政訴訟的第三人吳旺河認為鐵合金廠構(gòu)成專利侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)賠償被侵權(quán)人的損失，附帶提起民事訴訟，法院以行政判決附帶民事協(xié)議結(jié)案，比較圓滿地解決了本案所涉及到的行政爭議和民事爭議。

    [參考文獻]

    [1] 翟曉紅，呂利秋：《行政訴訟不應(yīng)附帶民事訴訟》，《行政法學(xué)研究》1998年第2期

    [2] 王名揚：《法國行政法》，中國政法大學(xué)出版社1988年版，第590頁

    [3] 何兵：《高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案評析》，《行政法論叢》（第2卷），法律出版社1998年第1版，第426頁。

    [4] 王光輝：《一個案件 八份判決》，《中外法學(xué)》1998年第2期。

    [5] 參看嚴本道：《行政附帶民事訴訟有關(guān)問題探討》，《法商研究》1999年第5期

    [6] 葛云松：《行政訴訟與民事訴訟之間——高永善訴焦作市影視器材公司房產(chǎn)糾紛案評析》，《行政法論叢》（第2卷），法律出版社1998年第1版，第452頁

    [7] 應(yīng)松年主編：《行政訴訟法》，中國政法大學(xué)出版社，2002年第2版，第168頁。

第2篇：民間借貸的訴訟范文

1、民間借貸中約定了還款時間的，訴訟時效自該履行時間屆滿之日起計算。

2、民間借貸中約定債務(wù)分期償還的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算。

3、《民法總則》規(guī)定訴訟時效為三年。

第3篇：民間借貸的訴訟范文

21世紀以后，我國民間借貸的規(guī)模逐漸擴大，影響日益深遠，在當(dāng)前中國的經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮著重要的作用。民間借貸既有積極作用，也有消極作用。一方面，民間借貸的存在和發(fā)展在彌補正規(guī)金融不足的同時也帶動了正規(guī)金融的發(fā)展。而另一方面，我們必須看到民間借貸的存在和發(fā)展在一定程度上削弱了宏觀調(diào)控的力度，并且其風(fēng)險的危害性也大。因此，如何定位我國的民間借貸并采取相應(yīng)的政策措施已經(jīng)成為當(dāng)前亟需解決的問題。本文結(jié)合我國實際，分析了民間借貸發(fā)生糾紛的形式以及法律規(guī)制中存在的不足，進而提出了在市場經(jīng)濟條件下對民間借貸的規(guī)制建議，以求最大限度地維護債權(quán)人的債權(quán)和保護債務(wù)人的人身財產(chǎn)權(quán)利。

一、我國目前有關(guān)民間借貸的法律規(guī)定及規(guī)定之間存在的相互沖突（一）目前有關(guān)民間借貸的法律規(guī)定

目前，在我國的法律體系之中，尚沒有專門規(guī)范民間借貸的法律或是行政法規(guī)，有關(guān)民間借貸的規(guī)定分散在《合同法》和最高人民法院的兩個司法解釋中。

在《合同法》中，借款合同作為一種有名的民事合同被集中地歸入在第12章之中。《合同法》第12章第1條規(guī)定：“借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。”第210條規(guī)定：“自然人之間的借貸合同，自貸款人提供貸款時生效”.第211條規(guī)定：“自然人之間的借款合同對支會利息沒有約定或約定不明的，視為不支付利息，自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制利率的規(guī)定”.很明顯，《合同法》對民間借貸合同是采取區(qū)別對待的，主要表現(xiàn)在借款主體和無息推定原則上。民間借貸既然是借貸合同的一種形式，就應(yīng)該準用金融借貸的有關(guān)規(guī)定，然而實踐中卻不是如此。

（二）現(xiàn)有民間借貸法律規(guī)定存在相互沖突且協(xié)調(diào)性較差在現(xiàn)有有關(guān)民間借貸的法律規(guī)定之中，存在著規(guī)定相互沖突的問題，協(xié)調(diào)性較差。比如《意見》第8條的規(guī)定：“借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議又不能證明的，可參照銀行同類貸款利率計息。借貸雙方對約定的利率發(fā)生爭議，又不能證明的，可參照本意見第6條規(guī)定計息”即由各地人民法院根據(jù)本地區(qū)的實際情況掌握，但最高不超過銀行同類貸款利率的4倍。而根據(jù)《合同法》第211條之規(guī)定，“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明的，視為不支付利息”.即實行無息推定原則，很明顯，這兩條規(guī)定是互相沖突的?！兑庖姟芬?guī)定是在約定利率不明時按同類貸款計息，而《合同法》規(guī)定則是不計息。就涉及到法的效力問題，根據(jù)上位法優(yōu)先的原則，《合同法》應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用；但是《意見》似乎更符合當(dāng)前市場經(jīng)濟條件的情況，司法實踐中多以《意見》為準。這樣的沖突是在法律的實踐過程中不得不解決的難題。

我國有關(guān)民間借貸的法律規(guī)定，但民間借貸的實踐己經(jīng)發(fā)生了太多的變化，原來的規(guī)定早已經(jīng)是捉襟見肘，為了能夠滿足現(xiàn)實的需要對相應(yīng)的規(guī)定進行修改己經(jīng)是當(dāng)務(wù)之急，從長遠來看應(yīng)該制定《民間借貸法》對民間借貸行為進行規(guī)范。

二、當(dāng)前我國民間借貸存在糾紛的主要形式

（一）案例引發(fā)的思考

案例1:本色集團是在浙江省東陽市注冊的一家大型企業(yè)集團，法人代表吳英，在集團下共有本色商貿(mào)有限公司、本色車業(yè)有限公司、本色廣告?zhèn)髅接邢薰?、本色網(wǎng)絡(luò)有限公司、本色概念酒店等數(shù)十家實業(yè)公司，總資產(chǎn)達30余億之多，26歲的東陽女子創(chuàng)造了這樣的本色集團，不能不說是個神話。吳英更是因為短期的富有曾經(jīng)一度成為媒體關(guān)注的焦點。2007年2月10日吳英因涉嫌非法吸收公眾存款罪而被依法采取強制措施，隨之本色的神話似乎到了終結(jié)的邊緣。隨著本色，集團的土崩瓦解人們也漸漸開始思考本色后面并不本色的東西。各種媒體在爭相報道本色事件的同時，在眾多報道中，十分相同的是報道中都提到“非法集資”、“高利貸”、“民間游資”、“非法吸收公眾存款罪”等字眼?？梢娙嗣袼P(guān)心的己經(jīng)不僅僅是事件的表面，而是事件背后的思考。

案例2:孫大午，被列為“全國民營企業(yè)500強”的河北大午集團董事長，2003年因涉嫌非法吸收公眾存款罪被逮捕，此案一出，震驚全國。眾多學(xué)者一致認為：孫大午的融資行為屬于正常合理的企業(yè)融資行為，該案是個典型的“非法吸收公眾存款罪”擴大化的例子。這種擴大化的根源，是民間融資的制度困境，以及金融壟斷因為民間融資行為而產(chǎn)生的危機。

以上兩個案例都存在同樣的焦點，在民間大量閑置資金的背景下，巨額資金的所有者為了自身利益不斷嘗試為資金尋找出路。除了傳統(tǒng)的投資途徑外是否還有可以拓展的空間，在我國現(xiàn)有的金融體制之下是否存在更加高額的回報之路，民間借貸長期存在的原因及其與“非法集資”、“高利貸”、“非法吸收公眾存款罪”等的界限等廠這些都是我們不得不思考的問題。

（二）民間借貸合同在現(xiàn)實中的糾紛

1.合同的名稱

親戚朋友之間的借款，應(yīng)當(dāng)出具什么樣的憑證？生活中最常見的有三種：欠條、收條與借條。雖然只有一字之差，但它們的法律含義則存在著較大的差異。合同名稱雖然不是認定合同法律關(guān)系的唯一決定性因素，但它對于法官的判斷無疑是有影響的、欠條和借條都是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明，而收條則不僅僅證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在，還能夠作為股權(quán)關(guān)系或合同履行的證明。前者如公司收到股東出資時出具的憑證；后者如賣方收到貨款時出具的憑證。在這兩種情形中，持有收條的一方是無權(quán)要求對方清償收條項下的款項的。持有收條的一方要求出具收條的一方清償收條項下的款項，就必須證明，其所持有的收條表征的是債權(quán)關(guān)系；而并非股權(quán)關(guān)系或合同履行的證明。而要做到這一點，僅僅靠出示一張收條通常是不夠的。收條的持有者在不能出具其他證據(jù)時，便不可避免地面臨著敗訴的風(fēng)險。

欠條和借條雖然都是債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明，但它們之間也是存在差別的。借條表明了債權(quán)關(guān)系形成的原因，即因為借貸而形成；欠條則無法從字面上表明債權(quán)關(guān)系形成的原因。債權(quán)失系形成的原因是很多的，借貸只是其中的一種。能否初步認定債權(quán)關(guān)系形成的原因，對當(dāng)事人最大的影響是訴訟時效的計算問題。結(jié)果寫明是借條衣借貸關(guān)系成立的話，則適用的訴訟時效是兩年；如果寫明是欠條，其應(yīng)當(dāng)適用幾年的訴訟時效則應(yīng)當(dāng)依據(jù)欠條形成的原因來確定。

可見民間借貸合同的名稱應(yīng)該是借條，而不是欠條和收條。

2.合同的期限

在民間借貸合同中，容易產(chǎn)生爭議的時間包括兩點：還款時間和欠條書寫時間。還款時間就是債權(quán)人和債務(wù)人約定的應(yīng)當(dāng)歸還本息的時間?，F(xiàn)實中人們經(jīng)常忽視這項約定，或未作出明確約定。最常見的表述為“一定時間后”還款，如“一年后”還款。“一年后”從字面上來講是一個時間段，而非時間點。借款后兩年、三年或更長時間還款都能夠被理解為“一年后”還款。盡管法律上對此有著一定的解釋規(guī)則，但這種書寫方式畢竟增大了實現(xiàn)債權(quán)的不確定性。還款時間的不明確，在實踐中也容易引發(fā)關(guān)于訴訟時效的爭議。因此，在約定還款時間時，最好將其明確到年月日。借條形成時間通常是債務(wù)人書寫欠條的時間。這一時間的約定也應(yīng)當(dāng)具體到年月日。實踐中，債務(wù)人往往有意或無意地漏寫這一日期，或僅僅書寫年月日的一部分。如債務(wù)人僅寫明八月一日。盡管在書寫借條時這一時間對債權(quán)人債務(wù)人都是明確的，但時過境遷，難免會對借條的形成時間產(chǎn)生爭議。而借條形成時間的不明確則可能導(dǎo)致訴訟時效難以計算。債權(quán)人可能不得不面對借條是否己經(jīng)超過訴訟時效的法律問題。盡管文書的形成時間有可能通過物證鑒定來確定，但這樣做也并非絕對可靠，而且將增大當(dāng)事人的費用支出。

3.合同的主體

民間借貸合同的主體主要是指債務(wù)人的身份問題。有兩點值得注意。首先，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)審查債務(wù)人的身份證件，并要求債務(wù)人當(dāng)面書寫借條。如果債務(wù)人將事先寫好的借條交給債權(quán)人的話，就不排除該借條中債務(wù)人的簽名系由他人代簽的可能。其次，如果借款人同時又是某個公司的法定代表人或負責(zé)人的話，債權(quán)人一定要明確債務(wù)人是該借款人本人還是其所代表的公司或企業(yè)。在法律上，法定代表人或負責(zé)人是可以代表公司或企業(yè)從事包括付款在內(nèi)的民事行為的。如果債權(quán)人不對債務(wù)人的身份加以明確的，有可能出現(xiàn)借款人身份混同的情形。直接的后果是，債權(quán)人在日后的訴訟中，將不得不面對公司或企業(yè)與借款人之何的相互推諉，從而為債權(quán)的實現(xiàn)帶來麻煩。

三、完善我國民間借貸法律規(guī)制的建議

民間借貸對于吸收社會閑散資金以緩解銀行資金不足的矛盾，以及解決公民之間生活和生產(chǎn)中遇到的臨時性的資金困難等都有重要的作用。因此，應(yīng)盡快完善民間借貸的法律制度，促進民間借貸健康發(fā)展。

（一）加快民間借貸立法

針對我國現(xiàn)階段有關(guān)民間借貸的法律規(guī)定過于零散的問題，結(jié)合民間借貸的特點，制訂一部規(guī)范并能適應(yīng)其發(fā)展的《放貸人條例》。在《放貸人條例》中：

1.應(yīng)當(dāng)對民間借貸的概念、范圍、主體以及利率等方面進行具體的規(guī)定，并對民間借貸、借款合同、與民間投資進行嚴格的區(qū)分，使民間借貸的發(fā)展能夠向著有序、健康的方向發(fā)展。

2.應(yīng)當(dāng)對放貸人的條件、放貸對象、放貸利率在何種范圍波動等做出規(guī)定，還應(yīng)當(dāng)對民間借貸主體雙方的權(quán)利義務(wù)、利率管制、稅務(wù)征收、違約責(zé)任和權(quán)益保障等方面加以明確，從而推動民間借貸向規(guī)范化方向發(fā)展。

3.明確民間借貸交易方式、契約要件等問題：a.應(yīng)承認口頭合同和書面合同，但更鼓勵和倡導(dǎo)民間借貸主體簽訂正式的書面合同；b.可通過規(guī)定民間借貸合同的主要條款，如主體、標的、借貸金額、利率、期限、違約責(zé)任等要素的方式對民間借貸合同的形式進行規(guī)范和引導(dǎo)；c.應(yīng)明確的、全面的、嚴謹?shù)囊?guī)定利息約定的方式、合法利率的范圍、利率的計算方法，還應(yīng)嚴厲禁止將利息計入本金重復(fù)計算利息的計息行為；d.進一步詳細的規(guī)定民間借貸可采取的擔(dān)保方式，并鼓勵對民間融資主體對民間借貸合同進行擔(dān)保。

4.《放貸人條例》要明確民間借貸的訴訟時效，以明確其訴訟權(quán)利。

（二）規(guī)范借款合同

《合同法》第210條規(guī)定：“自然人之間借款的自貸款人提供借款時生效。”即民間借貸合同是實踐合同，不一定采用書面形式。但是鑒于民間借貸隨意性的特點，如果在對方翻臉不認賬或者因約定不明發(fā)生借款糾紛時，法院是無法認定借款關(guān)系事實的。例如，在當(dāng)事人對借款期限沒有約定或者約定不明時，借款人何時返還借款，實踐中有兩種情形容易發(fā)生糾紛：一種是借款人提前還款，另一種是逾期還款?！逗贤ā返?07條規(guī)定：“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。”這為當(dāng)事人提前還款提供了法律依據(jù)。再比如對是否支付利息約定不明或沒有約定的，《合同法》規(guī)定自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明的視為不支付利息，這顯然對借款人不利，也容易使借貸雙方產(chǎn)生矛盾?？傊瑸榱吮苊饧m紛的出現(xiàn)，確保雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，應(yīng)規(guī)定借貸雙方須簽訂書面協(xié)議，而且協(xié)議應(yīng)載明出借人和借款人的姓名、住址、借款數(shù)額、出借和還款時間、是否支付利息等其他合法內(nèi)容，并妥善保存好證據(jù)，以便糾紛發(fā)生時有據(jù)可查。

（三）規(guī)范借貸用途

合同法中一個重要原則就是守法和公序良俗。任何一個合同行為都要尊重社會公德，不得損害社會公共利益。如果出借人明知借款人是為進行賭博、走私、販毒、詐騙等非法活動而將金錢借給別人的，應(yīng)明確規(guī)定其屬于非法借貸。非法借貸的出借人依法不但不能實現(xiàn)自己的債權(quán)，反而要受到民事、行政制裁，嚴重的應(yīng)追究刑事責(zé)任。

（四）規(guī)范擔(dān)保合同的內(nèi)容以及訂立程序

民間借貸關(guān)系的主要擔(dān)保形式是保證和抵押。當(dāng)借款人無力償還債務(wù)時，由擔(dān)保人代為履行還債義務(wù)，或者要求借款人或第三人提供一定的財產(chǎn)抵押；當(dāng)債務(wù)人不履行義務(wù)時，債權(quán)人可以依法變賣抵押物并從中優(yōu)先受償。規(guī)定當(dāng)事人在簽訂擔(dān)保合同時，應(yīng)注意以下幾點：

1.擔(dān)保人須具備主體資格。也就是說擔(dān)保人必須是符合法律規(guī)定，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的法人、公民或其他組織。不具備以上能力的不能成為擔(dān)保人。另外，擔(dān)保法對擔(dān)保人主體資格也作了限制性規(guī)定，如國家機關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)（有法人書面授權(quán)的除外）職能部門不得作為保證人。

2.當(dāng)事人意思表示須真實。擔(dān)?；顒討?yīng)遵循平等、自愿、公平、誠實信用原則，采取欺詐、脅迫等手段或惡意串通，違背當(dāng)事人真實意愿所簽訂的擔(dān)保合同無效。所以，在農(nóng)村很多村民被高利貸者強令作擔(dān)保，有的私人印章被別人拿去作借債擔(dān)保等，都違背了平等、自愿的原則，擔(dān)保合同應(yīng)當(dāng)無效。

3.擔(dān)保財產(chǎn)必須合法。

擔(dān)保人用財產(chǎn)作擔(dān)保，必須對財產(chǎn)擁有所有權(quán)，同時必須是法律不作禁止的財產(chǎn)。如耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得作為擔(dān)保抵押財產(chǎn)（但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)，不得單獨抵押的鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)除外）。另外，法律規(guī)定，一些財產(chǎn)抵押擔(dān)保應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，如以車抵押的，應(yīng)到當(dāng)?shù)剀嚬懿块T辦理抵押登記。未辦理抵押物登記的抵押擔(dān)保無效。這一方面內(nèi)容可以比照《中華人民共和國擔(dān)保法》的相關(guān)規(guī)定以及司法解釋來制定。

（四）明確規(guī)定民間借貸的訴訟時效

我國《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期為2年，法律另有規(guī)定的除外。”所以，《條例》中應(yīng)明確規(guī)定民間借貸的訴訟時效，否則債權(quán)人一旦怠于行使債權(quán)，超過了訴訟時效，便喪失了自己的勝訴權(quán)，借出的貸款會石沉大海。實踐中還有一種辦法是，出借人可以在時效屆滿以前采取讓借款人寫出還款計劃或者催討證明等措施，這樣，就可以引起訴訟時效中斷，從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。另外，民間借貸保證擔(dān)保中，當(dāng)事人往往會忽略了保證期間，根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，債權(quán)人必須在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)主張權(quán)利，否則，保證人免除責(zé)任。所以，在民間借貸保證中，債權(quán)人如果沒約定保證期間的，一定要在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)主張權(quán)利，否則保證人就免去保證責(zé)任，保證擔(dān)保等于虛設(shè)，這些都應(yīng)在《條例》中明確規(guī)定。

第4篇：民間借貸的訴訟范文

法院審理案件的變化是反應(yīng)經(jīng)濟形勢的晴雨表，今年央行連續(xù)六次提高存款準備金利率，企業(yè)生產(chǎn)成本高企，融資難度增大，一些企業(yè)通過非金融機構(gòu)進行融資，由此帶來了一系列矛盾糾紛隱患。本篇在法院審理的民間借貸案件為基礎(chǔ)，分析如何應(yīng)對民間借貸糾紛高發(fā)對我市經(jīng)濟社會造成的影響。

一、近年來民間借貸案件的新特點

與傳統(tǒng)民間借貸案件數(shù)量少、標的小、案情簡單不同，近年來，民間借貸案件呈現(xiàn)出一些新的特點，值得關(guān)注。

1、案件數(shù)量高位運行,標的不斷增大。

與傳統(tǒng)民間借貸案件數(shù)額較小不同，近年來民間借貸案件的標的也不斷攀升，20__至20__年江陰法院審結(jié)的民間借貸案件平均標的分別為16.04萬元、15.71萬元、20.03萬元。20__年1至8月份新收民間借貸案件標的總額達到2.08億元，平均標的22.51萬元。此外20__至20__年8月，全院共審結(jié)企業(yè)間借貸案件149件，平均標的為169.13萬元。

2、借貸主體多元化，民刑案件交織。

在民間借貸案件主體中，既有公民個人，也有企業(yè)法人、集體企業(yè)、村民委員會、居民委員會等基層自治組織，特別是一些擔(dān)保公司、典當(dāng)公司、小貸公司和公民個人，以擔(dān)保、集資、“搭會”等各種方式參與其中。傳統(tǒng)的民間借貸案件往往是“點對點”，近年來民間借貸案件中經(jīng)常出現(xiàn)“點對面”（同時向多人借款或借款給多人）的情況。

3、借貸利率遠高于銀行利率，“專業(yè)化”傾向明顯

為規(guī)避法律對高額利率的規(guī)定，一些律師（法律工作者）參與其中，“專業(yè)化”傾向明顯，放貸人采取了多種手段：如簽訂兩份合同，一份為借款協(xié)議，一份為咨詢服務(wù)費；將利息計入借款總額；交付借款先將利息扣除等方式，以合法形式掩蓋非法行為。

4、虛假訴訟暗含其中，案件審理難度陡增

由于民間借貸案件在民事糾紛中較為常見，舉證要求較低，當(dāng)事人持一張借條即能被法院受理。因此，在司法實踐中，通過虛構(gòu)債務(wù)以達到逃避債務(wù)、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、侵占他人財產(chǎn)情形屢有發(fā)生，當(dāng)事人對抗情緒激烈，還有一部分資金流向表面合法，但實際上為賭債。此外，由于部分債務(wù)人自知無力歸還借款或不愿歸還，往往一走了之，法院只能缺席審理,導(dǎo)致案件真實情況難以查清，認定虛假訴訟難度較大，調(diào)解工作也無法展開。

二、民間借貸案件高發(fā)的原因

民間借貸案件高發(fā)既有當(dāng)事人主觀方面的原因，也與整個社會經(jīng)濟發(fā)展的客觀環(huán)境相關(guān)聯(lián)，歸結(jié)起來主要有：

1、社會誠信缺失

實踐中，部分案件的當(dāng)事人在借款之前就已經(jīng)明知自己沒有履約能力，又大量借貸，有些當(dāng)事人借款目的是為了轉(zhuǎn)借，獲取高額的利差，毫無風(fēng)險控制能力，使以誠信為基礎(chǔ)的民間借貸市場訴訟案件頻發(fā)。

2、法律風(fēng)險意識淡薄

在一些案件中，當(dāng)事人法律意識極為淡薄。表現(xiàn)在借貸手續(xù)不完備或者存在重大瑕疵，對借款合同的主要內(nèi)容約定不明或者根本就沒有約定；借貸案件中只有很少一部分設(shè)定了擔(dān)保、抵押。所以一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人的權(quán)益很難得到實現(xiàn)，特別是在借貸方惡意逃貸情況下，一部分訴訟到法院的案件即使勝訴也很難得到執(zhí)行。

3、現(xiàn)行立法不完善

從立法層面上而言，我國有關(guān)民間借貸的法律體系并不完備。一方面有關(guān)民間借貸的管理尚無明確的規(guī)定，相關(guān)配套法律制度不健全，監(jiān)管部門無章可循，金融監(jiān)管存在漏洞。另一方面規(guī)范調(diào)整民間借貸的法律規(guī)定少而分散，不成體系。

4、受宏觀經(jīng)濟形勢影響

近年來，國家貨幣政策從緊，央行嚴格控制貨幣信貸總量和投放節(jié)奏，銀行貸款難度加大，同時，全球球金融危機爆發(fā)，導(dǎo)致我國出口壓力增大，在資金鏈斷裂和出口受阻的內(nèi)外擠壓下，部分中小企業(yè)經(jīng)營慘淡、利坡，甚至停產(chǎn)歇業(yè)，面臨生存危機。

三、應(yīng)對民間借貸糾紛的對策與建議

大量的民間借貸糾紛既給法院審判工作增加了壓力，也影響到社會的穩(wěn)定和經(jīng)濟的正常運行。掌握民間借貸糾紛發(fā)展變化的規(guī)律，有助于及時制定合理的司法政策，不斷創(chuàng)新社會管理模式。我們認為，應(yīng)對民間借貸糾紛，需要從以下幾個方面著手。

1、法院應(yīng)調(diào)整審判策略，加大司法調(diào)解力度

一是加大調(diào)解的力度。對一些正常的借貸案件，即使雙方存在違規(guī)、違法情況，人民法院不應(yīng)當(dāng)輕易宣布無效，要多做調(diào)解工作，力爭通過審判使原先的違法違規(guī)行為得到矯正。

二是合理調(diào)整利息和違約金。對于中小企業(yè)或個體經(jīng)營者以民間借貸形式的融資用于企業(yè)發(fā)展的，如利息或違約金約定過高，法院應(yīng)著力通過審判，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人重新協(xié)商確定利息或違約金標準，使其回到合法、理性借貸軌道。

三是正確識別虛假訴訟。對于被告有異議的答辯，雖沒有提供證據(jù)，承辦法官一定要根據(jù)審理情況仔細甄別和調(diào)查，合理分配證據(jù)責(zé)任，力爭使案件審理結(jié)果與客觀事實相一致，防止虛假訴訟蔓延。

2、法院應(yīng)延伸審判職能,密切與各相關(guān)職能部門的配合

一是依靠黨委政府防范群體性糾紛。對有可能引發(fā)社會穩(wěn)定隱患的群體性糾紛，及時向當(dāng)?shù)攸h委政府通報，請求相關(guān)部門出面協(xié)助做工作。

二是及時通報金融違法行為線索。在審理執(zhí)行民間借貸案件過程中，保持對民間融資案件中隱藏的高利貸、非法集資等違法犯罪問題的高度警惕性，對有證據(jù)證明有高利貸、賭債、非法集資嫌疑或者擔(dān)保公司等違法開展放貸業(yè)務(wù)的，及時向公安、

工商等部門通報移送，由相關(guān)部門調(diào)查處理。

三是有效運用司法建議。對發(fā)現(xiàn)有引發(fā)系統(tǒng)金融風(fēng)險可能的，及時發(fā)放司法建議，做好與金融監(jiān)管部門的溝通聯(lián)絡(luò)，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)相關(guān)案件的處理和風(fēng)險防范，從源頭上減少因民間借貸而發(fā)生的糾紛和訴訟。

3、全社會應(yīng)加強風(fēng)險警示教育，引導(dǎo)公眾理性融資

一是加強公民誠實信用觀念、投資風(fēng)險意識教育。使整個社會形成誠實守信的良好氛圍，從而減少糾紛的發(fā)生。法院要借助送法下鄉(xiāng)、以案說法等形式向人民群眾進行相關(guān)法律政策的宣傳教育工作，強化其對民間借貸相關(guān)法律知識和風(fēng)險意識。

二是要倡導(dǎo)民間借貸的規(guī)范操作方式。出借人在借款前應(yīng)到相關(guān)產(chǎn)權(quán)管理部門查詢抵押物的權(quán)屬情況，以防借款人騙貸。在借貸時，務(wù)必要與借款人訂立規(guī)范的借款協(xié)議，同時應(yīng)主動采取抵押、質(zhì)押、保證等方式來避免風(fēng)險的發(fā)生。

三是加強典型案例的宣傳報道。透明案件的審理和執(zhí)行，正確引導(dǎo)當(dāng)事人對債權(quán)實現(xiàn)的期望值，避免社會輿論的誤解。遇到典型案件審判時邀請社會各界旁聽，使群眾理解案情，引以為戒。

4、建議金融監(jiān)管部門加強監(jiān)管，防范金融風(fēng)險

鑒于目前民間借貸糾紛普遍存在且有逐漸擴大趨勢，國家或相關(guān)部門要盡快制定民間借貸法規(guī)或民間借貸管理辦法，以規(guī)范、保護正常的民間借貸行為，引導(dǎo)民間借貸走上正常的運行軌道，實現(xiàn)民間金融合法化，職能部門對民間借貸行為，既要給以地位，也要使其受規(guī)矩約束，讓游走在邊緣的民間借貸走向正軌。

5、建議政府提高金融服務(wù)水平，支持中小企業(yè)發(fā)展

一是要著力優(yōu)化中小企業(yè)發(fā)展環(huán)境。認真貫徹落實國務(wù)院支持小型和微型企業(yè)發(fā)展的金融、財稅政策措施。增強中小企業(yè)發(fā)展的活力和內(nèi)生動力，積極爭取各項國家中小企業(yè)專項資金，對中小企業(yè)技術(shù)改造項目，對符合條件的小型微利企業(yè)投資國家鼓勵類項目等，安排資金給予補助，支持中小企業(yè)轉(zhuǎn)型升級。進一步減輕企業(yè)負擔(dān)。

第5篇：民間借貸的訴訟范文

黃先生與妻子章某于201 3年3月17日登記離婚，十天后的3月27日，章某向黃先生出具了一張10萬元的借條，借條中未約定借款期限，也未約定借款利息。

【審理】

一審法院判決駁回原告黃先生對被告章某的全部訴訟請求。原告上訴后，二審法院查明的事實與一審認定的事實一致，判決駁回上訴，維持原判。

【焦點】

本案在審理過程中對借款是否實際發(fā)生，被告是否應(yīng)當(dāng)歸還原告借款10萬元，存在兩種意見：一種意見認為被告章某已經(jīng)出具借條給原告黃先生，原、被告之間就形成了合法有效的民間借貸關(guān)系，被告應(yīng)按照借條的約定履行還款義務(wù)，故原告要求被告歸還借款10萬元，應(yīng)予以支持；另一種意見認為民間借貸合同為實踐性合同，對于大額借款在原告僅提供借條沒有提供證據(jù)證明借款已實際交付的情況下，借款合同并未生效，原告要求被告歸還借款沒有事實和法律依據(jù)，原告的訴求應(yīng)予以駁回。

【評析】

筆者同意第二種意見。

隨著社會經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，民間借貸糾紛案件逐年增加且案情也越來越復(fù)雜，存在高利貸、利息預(yù)先在本金中扣除、尚欠的利息作為借款出具借條等各種各樣的情形，出現(xiàn)了職業(yè)放貸人這一行業(yè)，虛假訴訟也逐年增加。因此，應(yīng)加大對借貸關(guān)系合法真實性審查力度．從而有效甄別、嚴厲打擊虛假訴訟和“問題借貸”，維護金融安全和社會穩(wěn)定。就本案而言，筆者認為：

一、借款合同并未生效。民間借貸具有實踐性特征，借貸合同的成立，既要有當(dāng)事人的合意，又要有交付錢款的事實。我國合同法規(guī)定“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效”。從這一條款可以看出，認定民間借貸合同為實踐性合同，即只有借款實際交付了，借款合同才生效。本案中借款金額較大，原告只提供了借條這一民間借貸法律關(guān)系成立的形式要件，并沒有提交借款的來源、借款的交付方式和交付地點等這樣一些證據(jù)，來證明款項的實際交付，不符合民間借貸法律關(guān)系成立的實質(zhì)要件，故借款合同并未生效。

二、款項是否交付的舉證責(zé)任應(yīng)由原告承擔(dān)。民間借貸法律關(guān)系的成立需符合形式要件和實質(zhì)要件。借款合同的訂立和款項交付是兩項不同的事實，債權(quán)人對自己主張的兩項事實均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。對于有些小額借款，出借人具有一定的支付能力，又作出了合理解釋，雙方當(dāng)事人都主張是現(xiàn)金交付，這時除了借條又沒有其它憑證的，一般可視為完成了舉證責(zé)任，認定交付借貸事實存在。而對于一些大額借款，出借人只有借條是遠遠不夠的，需要對自己的經(jīng)濟實力、與債務(wù)人之間的關(guān)系，當(dāng)?shù)亟灰琢?xí)慣及相關(guān)證人證言等進行舉證，以此來證明自己的主張是否能夠成立。金額大小的界定，法官會鑒于當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展狀況并結(jié)合個案具體情況裁量。本案原告主張現(xiàn)金交付，有借據(jù)但沒有提供履行合同交付義務(wù)的時間、地點、方式或者經(jīng)過的證據(jù)，原告應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

第6篇：民間借貸的訴訟范文

    一、證明的法律關(guān)系不同

    借條和欠條均是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的憑證,但兩者有很大的區(qū)別。借條是借款人或借用人向出借人出具的借款、借物書面憑證,它證明雙方建立了一種借貸合同關(guān)系;而欠條是雙方基于以前的經(jīng)濟往來而進行結(jié)算的一種結(jié)算依據(jù),它實際上是雙方對過往經(jīng)濟往來的結(jié)算,僅是代表一種純粹的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,并不代表借款或借用合同關(guān)系。借條背后一般存在著資金或者實物的流動,但欠條可能沒有。在打借條的時候,出借人剛剛或者正在把物品、款項交付給借用人,為了確認這個“流動”的事實才用借條加以固定;欠條一般是結(jié)算或證明財產(chǎn)所有與占有的相反狀態(tài),即所有權(quán)人的東西被占有人占有、使用,這種狀態(tài)在打欠條時已經(jīng)存在,打欠條的目的是確認這種狀態(tài)的存在。當(dāng)事人在借款時有的寫“欠條”,在訴訟中還需向法官解釋“欠”款原因及用途,并承擔(dān)舉證不能的敗訴風(fēng)險。

    二、約定利率的效力

    實踐中有不少債主誤解民間借款不能收取利息,所以利息只能口頭約定,而沒有寫進借條中。事實上,法律規(guī)定民間借款雙方可在銀行同期貸款利率的4倍范圍內(nèi)約定利息。法律依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條:民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,最高不得超過銀行同期貸款利率的四倍,超出部分不予保護。

    《合同法》第211條規(guī)定:自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或約定不明確的,視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的,借款的利息不得違反國家有關(guān)限制借款的規(guī)定,如果沒有將利率寫入借條中,出借人一起訴,借款人不承認雙方約定,出借人的利息請求將得不到法院的支持。

    三、還款期限的法律效力

    借條一般都有借期和利息,借條的借期和利息計算的起始點一般都是出借日,而欠條雖然也可以約定還期以及逾期未還的法律后果,但這個日期一般是欠條出具后某一個時間點。借款在訴訟時效內(nèi)受法律保護,實際中卻有很多出借人不知道“訴訟時效”的概念。有人主張適用2年的訴訟時效,也有人主張使用20年訴訟時效。從債權(quán)安全回收的角度出發(fā),當(dāng)事人借款時應(yīng)將還款期限寫入借條中,如借款人逾期不歸還借款的,出借人應(yīng)當(dāng)在借款到期后2年內(nèi)向其主張權(quán)利(包括向人民法院起訴或由借款人在催款通知書上簽字確認)。

    四、當(dāng)事人稱謂的書寫

    實踐中,出借人與借款人往往關(guān)系比較密切,也不乏親戚關(guān)系,借款時習(xí)慣將日常稱謂寫入借條,如將出借人寫成“張叔”、“李哥”,將借款人寫成“陳弟”、“黃二妹”之類等等,部分案件出借人在借款人逾期不還款時到法院起訴,都因債權(quán)、債務(wù)人不明確而得不到法院的支持。

第7篇：民間借貸的訴訟范文

    一、借款用途要合法。

    《民法通則》第90條規(guī)定:“合法的借貸關(guān)系受法律保護”。公平、自愿、合法是民法與合同法的基本原則。任何民事活動都要遵守法律、行政法規(guī),尊重社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序,損害社會公共利益。對于他人提出的借款要求,出借人務(wù)必首先考慮對方的信用程度和償還能力,同時,要問明對方的借款用途,決定當(dāng)借不當(dāng)借。如果出借人明知借款人是為了進行賭博、走私、詐騙、買賣或販賣槍支等非法活動而仍借款的,則屬于違法借貸,其借貸關(guān)系不受法律保護。出借人不但得不到債權(quán),而且還要依據(jù)有關(guān)法律予以民事制裁和行政制裁,甚至追究其刑事責(zé)任。此外,自然人之間的民間借貸必須是出于自愿,根據(jù)法律規(guī)定,一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危,使對方在違背真實意愿的情況下所形成的借貸關(guān)系,應(yīng)認定無效。

    二、利息約定應(yīng)明確。

    借貸雙方應(yīng)當(dāng)在借款合同或借條中,對是否收取利息及利息的計算方法作出明確約定。特別對于自然人間的借貸,若出借人的本意是收取利息的,就更應(yīng)該作出明確的約定,否則,其主張利息的權(quán)利就很難得到法律保護。因為,合同法已明確規(guī)定:自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。所以,自然人間收取利息的借貸,一定要明確約定利息,但利息的約定并非沒有限制,為了防止當(dāng)事人間的高息放貸行為,相關(guān)司法解釋規(guī)定民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的,超出部分的利息不予保護。

    三、借款盡量設(shè)定擔(dān)保。

    借款前至償還前,債權(quán)人要考察債務(wù)人的誠信度和償還能力,避免被表象迷惑。房屋、車輛、公司等財產(chǎn)要審查有無所有權(quán)及有無他項權(quán)。根據(jù)我國《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》的規(guī)定,在借貸關(guān)系中,可以為主債權(quán)設(shè)定擔(dān)保的方式主要有:保證、抵押、質(zhì)押三種方式,借款人在出借款項時,為了確保將來自己的債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn),可以根據(jù)對債務(wù)人清償能力的評估,為自己的債權(quán)設(shè)定保證、抵押、質(zhì)押等擔(dān)保方式。在設(shè)定擔(dān)保方式時,一定要注意不同保證方式法律規(guī)定生效要件和擔(dān)保力度、實現(xiàn)方式的不同,以便為自己的債權(quán)設(shè)定合理的擔(dān)保方式,必要時也可以采用多種擔(dān)保方式并存的方式。

    四、借款憑證要出具。

    一張規(guī)范的借據(jù)能筑好風(fēng)險防范的第一道屏障。借據(jù)必須要求借款人當(dāng)面親筆書寫。避免借款人事后否認非本人書寫。在現(xiàn)實生活中,民間借貸大多數(shù)發(fā)生在親戚朋友之間,由于這些人平時關(guān)系比較密切,出于信任或者礙于情面,民間借貸關(guān)系往往是以口頭協(xié)議的形式訂立,無任何書面證據(jù)。在這種情況下,一旦一方予以否認,對方就會因為拿不出證據(jù)而陷入“空口無憑”的境地,即使訴至法院,出借人也會因無法舉證而敗訴。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第4條規(guī)定,人民法院審查借貸案件時,應(yīng)要求原告提供書面證據(jù);無書面證據(jù)的,應(yīng)提供必要的事實證據(jù)。對于不具備上述條件的起訴,裁定不予受理。由此可見,出、借雙方訂立書面協(xié)議是大有必要的。出、借雙方訂立書面協(xié)議時,協(xié)議上應(yīng)寫有:出借人和借款人的姓名(以戶口本或者居民身份證為準);借款用途;借款金額(大小寫一致);幣種(人民幣還是外幣);借款時間和還款時間(標明某年某月某日);還款方式和違約責(zé)任等內(nèi)容。如果是有利息的借款,協(xié)議上必須寫清利率。為了保護出借人的合法權(quán)益,出借人必須注意妥善保存書面協(xié)議等證據(jù),以便日后發(fā)生糾紛時有證據(jù)。為了防范履行風(fēng)險,借款盡量通過銀行轉(zhuǎn)帳交付,避免債務(wù)人否認交付。債務(wù)人償還借款應(yīng)收回借據(jù),部分償還的,應(yīng)要求債權(quán)人出具收據(jù)。盡量避免現(xiàn)金交付。銀行轉(zhuǎn)賬要保留憑證。

    五、逾期未還要催討。

第8篇：民間借貸的訴訟范文

設(shè)立實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序是20__年修訂的《民事訴訟法》亮點之一。該規(guī)定與《物權(quán)法》及國際通行慣例接軌，大大簡化了擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)程序，節(jié)約了訴訟成本，提高了訴訟效率。新民事訴訟法實施中，江蘇省高院《關(guān)于做好修改后的<中華人民共和國民事訴訟法>施行后立案審判工作的討論紀要》、浙江省高院《關(guān)于審理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的意見》均對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特殊程序進行了具體的適用性規(guī)定，更有溫州市、南通市、淮安市、上海市的等基層法院利用實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)特別程序見諸報端，這意味著運用特別程序?qū)崿F(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件已拉開司法實踐的序幕。對此，文章擬以現(xiàn)有民間借貸環(huán)境為視角，綜合分析擔(dān)保物權(quán)在民事執(zhí)行程序中的實現(xiàn)狀況以及應(yīng)注意的幾個問題。

一、民間借貸環(huán)境分析

從我院近兩年受理的民間借貸的案例來看，20__年－20__年三年間此類案件數(shù)量占我院受理民商事案件的比例均達24%以上，民間借貸公司如雨后春筍般大面積的滋生又很快倒閉，老板的"跑路"造成廣大人民傾家蕩產(chǎn)甚至血本無歸。筆者認為，出現(xiàn)此種狀況的原因主要有以下幾點：

（一）社會誠信缺失

借貸人缺乏誠信是民間借貸糾紛產(chǎn)生的最主要原因。在現(xiàn)實中，有的當(dāng)事人在借款之前就已經(jīng)明知自己沒有償還能力，但為了滿足自己的需要，又不得不借款；有的當(dāng)事人根本沒有按照雙方在借款時的約定使用借款，而是把借來的錢以更高的利率再轉(zhuǎn)借給他人，從中牟取利息差額；有的當(dāng)事人借款后，由于經(jīng)營不善或者將資金用于非法活動虧損而無法按約定償還借款；還有的當(dāng)事人許諾高息利誘出借人，純粹是為了騙取出借人的借款，事后又以種種理由推托，逃債躲債。由于這些人的社會誠信嚴重缺失，造成民間借貸活動更加混亂。

（二）投機暴富心理

在現(xiàn)有投資渠道不暢、投資產(chǎn)品不足的大環(huán)境下，大量民間資本在高息引誘下進入借貸市場，尤其是有的出借人貪圖暴利，只考慮遠遠高于同期銀行存款利息的借貸可能給自己帶來高利潤，根本沒有考慮借款人的履約能力和自己面臨的風(fēng)險，最終導(dǎo)致本息都得不到償還的結(jié)局。

（三）銀行貸款復(fù)雜

民間向銀行融資的手續(xù)存在一定的復(fù)雜性，財產(chǎn)擔(dān)保手續(xù)要求嚴格，市場主體或者公民個人急需資金時很難從銀行得到貸款，繼而轉(zhuǎn)向民間借貸。而民間借貸手續(xù)簡單，提取資金方便，借款一方只需出具借條后可便提取現(xiàn)金，也無須辦理擔(dān)保等手續(xù)。民間借貸的快捷、方便、高效，有效的彌補了銀行貸款手續(xù)繁瑣、貸款困難的缺點。

（四）風(fēng)險意識淡薄

在審判實踐中，大多數(shù)出借人很少審查借貸方的經(jīng)營、誠信情況，不了解借款方所經(jīng)營項目盈虧情況便盲目出借；同時，大部分借貸手續(xù)不完備或者存在重大瑕疵，對借款合同的主要內(nèi)容約定不明或者根本就沒有約定；借貸案件中只有很少一部分設(shè)定了擔(dān)保、抵押。所以，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人很難維護自身的權(quán)益，特別是在借貸方惡意逃債的情況下，一些案件也很難得到有效執(zhí)行。

二、擔(dān)保物權(quán)在民事執(zhí)行程序中的實現(xiàn)

（一）擔(dān)保物權(quán)在民事執(zhí)行程序中實現(xiàn)意義重大卻后勁不足

擔(dān)保物權(quán)是以確保債權(quán)實現(xiàn)為目的而設(shè)立的物權(quán)，因此，擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)是擔(dān)保物權(quán)最重要的效力，也是擔(dān)保物權(quán)人最主要的權(quán)利。在主債務(wù)履行期屆滿債權(quán)人未受清償或出現(xiàn)當(dāng)事人約定的實行擔(dān)保物權(quán)的情形時，擔(dān)保物權(quán)人實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的方式，不僅關(guān)系到擔(dān)保物權(quán)人的利益，而且關(guān)系到整個交易秩序的安全與效率。在現(xiàn)如今嚴峻的民間借貸的大環(huán)境下，擔(dān)保物權(quán)人的權(quán)益很難得到有效而快捷的保護。而《物權(quán)法》第195條第2款規(guī)定抵押權(quán)人可以"請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)"，被譽為擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)制度的一項"革命性"規(guī)定，但該規(guī)定出臺后一直無法得到程序法的配合，抵押權(quán)人單純依靠提起抵押合同訴訟來實現(xiàn)抵押權(quán)，因而訴訟成本高企的尷尬局面并未隨著《物權(quán)法》實施而得到明顯改觀。

在2013年新民事訴訟法施行之前，我國擔(dān)保物權(quán)主要通過民事訴訟和強制執(zhí)行得到實現(xiàn)。但是此種方式需經(jīng)過較長的訴訟周期（尤其在當(dāng)事人為逃避債務(wù)躲避送達的情況下），并以主債權(quán)標的確定訴訟費用（在金融借款合同糾紛中訴訟費用往往由于標的較大導(dǎo)致訴訟費用較多），擔(dān)保物權(quán)被法院依法確認后，如債務(wù)人不履行判決確定的義務(wù)時，擔(dān)保物權(quán)人才可向法院申請強制執(zhí)行。在強制執(zhí)行程序中，由法院聘請評估機構(gòu)對擔(dān)保物權(quán)進行評估，聘請拍賣公司拍賣擔(dān)保物，這樣，擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)必須交納訴訟費、評估費、拍賣費和申請執(zhí)行費，最終導(dǎo)致?lián)Ｎ餀?quán)的實現(xiàn)成本大大超過無擔(dān)保債權(quán)，使擔(dān)保物權(quán)人不能及時受償，擔(dān)保制度不能發(fā)揮應(yīng)有功能，甚至給債務(wù)人提供了轉(zhuǎn)移、揮霍財產(chǎn)的可能，降低了擔(dān)保債權(quán)的可受清償程度。

（二）省略訴訟程序促使擔(dān)保物權(quán)提前實現(xiàn)

抵押權(quán)人直接申請法院采取強制拍賣措施以實現(xiàn)不動產(chǎn)抵押權(quán)的方式為德國、日本、韓國等國所采用?！兜聡穹ǖ洹返?1147條規(guī)定："就土地和抵押權(quán)所及的標的向債權(quán)人所為的清償，以強制執(zhí)行方式為之。"如果所有權(quán)人不自動履行債務(wù)，那么債權(quán)人需要一個強制執(zhí)行名義，因為他僅能通過強制執(zhí)行的方式從土地中獲得清償，任何形式的私人執(zhí)行都被禁止。

為了解決如何在程序上按照《物權(quán)法》實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的問題，達到減低公力救濟成本、切實保護當(dāng)事人權(quán)益的目的，新施行的民事訴訟法第十五章第196、197條明確規(guī)定："申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照《物權(quán)法》等法律，向擔(dān)保財產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向人民法院提訟。"。根據(jù)該規(guī)定，擔(dān)保物權(quán)人可通過申請法院拍賣、變賣的非訴方式實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。申請人應(yīng)當(dāng)提交

申請書并附相關(guān)證據(jù)材料（如主合同；擔(dān)保物權(quán)合同；抵押權(quán)登記證明或者他項權(quán)利證書、權(quán)利質(zhì)權(quán)的權(quán)利憑證或者出質(zhì)登記證明；能夠證明實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件成就的有關(guān)證據(jù)材料，例如證明債務(wù)已屆清償期、合同約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)情形發(fā)生等證據(jù)材料；人民法院認為需要提交的其他證據(jù)材料）。必要時，法院亦可以依職權(quán)調(diào)查相關(guān)事實并詢問相關(guān)當(dāng)事人。對于審查符合法律規(guī)定的申請，法院即可裁定對抵押財產(chǎn)進行拍賣或變賣。不符合法律規(guī)定的，依法裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向法院提訟。如果被申請人提出異議，法院應(yīng)該進行審查，經(jīng)審查被申請人的異議確實成立的，則裁定駁回申請。法院作出準予實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定生效后，主債務(wù)或擔(dān)保債務(wù)未自動履行的，當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。申請人向人民法院申請強制執(zhí)行的，則應(yīng)按執(zhí)行金額收取執(zhí)行申請費，并由被執(zhí)行人負擔(dān)。同時，基于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件設(shè)在新民事訴訟法第十五章特別程序中，第十五章的一般性規(guī)定當(dāng)然適用于該程序，故關(guān)于審限應(yīng)當(dāng)適用以特別程序?qū)徖戆讣膶徬抟?guī)定，即應(yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要延長的，須經(jīng)本院院長批準?？梢钥吹?，新民事訴訟法將申請拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)作為非訟案件，將實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)單列為一種案件類型，就有關(guān)擔(dān)保物權(quán)存在與否及擔(dān)保債權(quán)范圍和數(shù)額等問題適用非訴裁定予以解決，相比僅能通過民事訴訟和強制執(zhí)行得到實現(xiàn)的方式，在及時保護擔(dān)保物權(quán)人利益、維護市場（尤其是金融借款信貸業(yè)務(wù)）交易安全和效率方面具有明顯的優(yōu)越性，能夠充分發(fā)揮非訟程序迅捷解決糾紛的職能。

三、實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)過程中的幾個問題

（一）實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請主體

依據(jù)新民事訴訟法第一百九十六條的規(guī)定，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的申請人包括"擔(dān)保物權(quán)人"以及"其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人"。實踐中，如何理解"擔(dān)保物權(quán)人"和"其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人"適用范圍？考慮到該程序的設(shè)立主要是針對物權(quán)法等實體法中對擔(dān)保物權(quán)實現(xiàn)而作出的程序性規(guī)定，對于"擔(dān)保物權(quán)人"和"其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人"適用范圍應(yīng)當(dāng)以物權(quán)法等實體法為依據(jù)來確定。根據(jù)我國物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，有權(quán)向人民法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的主體僅限于"抵押權(quán)人"、"出質(zhì)人"和"財產(chǎn)被留置的債務(wù)人"。新民事訴訟法第一百九十六條規(guī)定的"擔(dān)保物權(quán)人"主要就是指物權(quán)法第一百九十五條規(guī)定的"抵押權(quán)人"，物權(quán)法第二百二十條規(guī)定的"出質(zhì)人"和物權(quán)法第二百三十七條規(guī)定的"財產(chǎn)被留置的債務(wù)人"就是"其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人"。在民事訴訟法修改過程中，也有意見認為，對于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請人不應(yīng)該僅限物權(quán)法規(guī)定的上述三類主體，還應(yīng)當(dāng)包括上述三類主體相對應(yīng)的主體，即與"抵押權(quán)人"相對應(yīng)的"抵押人"、與"出質(zhì)人"相對應(yīng)的"質(zhì)權(quán)人"、與"財產(chǎn)被留置的債務(wù)人"相對應(yīng)的"留置權(quán)人"。對此，我們認為，民事訴訟法的上述規(guī)定僅是對物權(quán)法等實體法中規(guī)定的實體權(quán)利的實現(xiàn)作出的程序性規(guī)定，該程序規(guī)定的依據(jù)來源于實體法，應(yīng)當(dāng)按照實體法的規(guī)定來確定實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請主體。因此，對于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請主體應(yīng)暫以物權(quán)法的規(guī)定為準，不宜做擴大性的解釋。至于抵押人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人是否可以成為實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請主體，留待今后的審判實踐逐漸探索。

此外，申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是否僅以物權(quán)法為依據(jù)，換言之，物權(quán)法之外的其他實體法是否也可以作為申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的依據(jù)？我們認為，根據(jù)新民事訴訟法立法本意，除了物權(quán)法規(guī)定的三類申請主體外，我國合同法第二百八十六條規(guī)定的建設(shè)工程承包人也可以作為申請主體。另外，我國的海商法、民用航空器法等法律中規(guī)定的船舶抵押權(quán)人、民用航空器抵押權(quán)人等，也可以作為實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的申請人。

（二）實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的管轄法院

從世界各國及地區(qū)的立法實踐來看，申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件的管轄法院通常采取兩種方法確定：一是由擔(dān)保財產(chǎn)所在地管轄；二是由擔(dān)保物權(quán)登記地法院管轄。新民事訴訟法兼采上述兩種地域管轄的標準。其第一百九十六條規(guī)定，申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人向"擔(dān)保財產(chǎn)所在地"或者"擔(dān)保物權(quán)登記地"基層人民法院提出。實踐中，對于擔(dān)保物為多個物且分散在數(shù)個法院轄區(qū)內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法的現(xiàn)有規(guī)定確定管轄法院，即如果各個法院都有管轄權(quán)的，申請人可以選擇向其中一個有管轄權(quán)的法院提出申請。

（三）法院的審查標準

人民法院受理實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)人的申請后如何進行審查？我們認為，人民法院應(yīng)當(dāng)審核申請人提供的相應(yīng)材料，如擔(dān)保物權(quán)是否成立的證明文件（包括主合同、擔(dān)保合同、抵押權(quán)登記證明或者他項權(quán)利證書等）、擔(dān)保的債務(wù)是否已經(jīng)屆滿、擔(dān)保物的現(xiàn)狀等事實，必要時可以依職權(quán)調(diào)查相關(guān)事實并詢問相關(guān)當(dāng)事人。審查符合法律規(guī)定的，人民法院即可裁定對抵押財產(chǎn)進行拍賣或變賣。不符合法律規(guī)定的，則駁回實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)申請人的申請。依據(jù)新民事訴訟法第一百九十七條的規(guī)定，申請被駁回的，當(dāng)事人可以向人民法院提訟。

如果被申請人提出異議，人民法院又應(yīng)如何處理？對此，在民事訴訟法修改過程中曾有兩種意見：一種意見認為，只要被申請人提出異議，人民法院就應(yīng)該裁定駁回申請；另一種意見認為，對于被申請人提出異議的，人民法院應(yīng)該對其異議是否成立進行審查，而不應(yīng)只要被申請人提出異議就駁回申請。我們認為，對于被申請人提出異議的，人民法院應(yīng)該進行審查，不能單單依據(jù)被申請人提出的異議就駁回申請人的申請，否則有違新民事訴訟法設(shè)立該程序的目的。經(jīng)審查，被申請人的異議確實成立的，則裁定駁回申請。

關(guān)于人民法院審理申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件是獨任審理還是組成合議庭審理問題，我們認為，基于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件設(shè)在新民事訴訟法第十五章特別程序中，對于第十五章中的"一般性的規(guī)定"當(dāng)然適用該程序。新民事訴訟法第一百七十八條規(guī)定，"依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。"因此，對于人民法院受理的申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件，原則上采用獨任審理的方式進行審理，但對于重大、疑難案件，則應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭進行審理。關(guān)于審限，應(yīng)當(dāng)適用新民事訴訟法第一百八十條關(guān)于人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣徬薜囊?guī)定，即應(yīng)當(dāng)在立案之日起三十日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需要延長的，須經(jīng)本院院長批準。

（四）申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件如何收費

由于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件是此次民事訴訟法修改后新增內(nèi)容，現(xiàn)行的《訴訟費用交納辦法》對如何收費并未有明確規(guī)定。我們認為，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的案件增設(shè)在新民事訴訟法第十五章特別程序中，故應(yīng)當(dāng)參照《訴訟費用交納辦法》的相關(guān)規(guī)定按件收取申請費，而不應(yīng)以申請實現(xiàn)抵押物權(quán)標的額為依據(jù)收取。人民法院作出拍賣、變賣擔(dān)保物的裁定后，申請人向人民法院申請強制執(zhí)行的，則應(yīng)按執(zhí)行金額收取執(zhí)行申請費，并由被執(zhí)行人負擔(dān)。

（五）實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的執(zhí)行依據(jù)

1、法院生效裁定

作為雙方當(dāng)事人約定擔(dān)保關(guān)系的私權(quán)設(shè)定合同-《擔(dān)保合同》無法作為擔(dān)保物權(quán)非訟執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)。我國現(xiàn)行的民事執(zhí)行依據(jù)種類主要有：法院制作的生效判決書、 裁定書、調(diào)解書、支付令、民事仲裁決定書以及法律規(guī)定由法院強制執(zhí)行的其他機關(guān)作出的執(zhí)行依據(jù)。依據(jù)新修改的民事訴訟法，擔(dān)保物權(quán)人可以不經(jīng)過訴訟直接向法院申請執(zhí)行擔(dān)保標的物。擔(dān)保權(quán)人向人民法院申請拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)，其后人民法院做出的拍賣、變賣裁定是真正意義上的擔(dān)保物權(quán)非訟執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)。

2、公證后的《擔(dān)保合同》

修改后的民事訴訟法對于擔(dān)保物權(quán)的實現(xiàn)所作出的特別規(guī)定，是為了省略合同當(dāng)事人之間的繁雜的訴訟過程，以尋求合同目的實現(xiàn)的效率，使得當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)糾紛盡快得以平息。筆者認為，公證后的《擔(dān)保合同》也具有強制執(zhí)行的效力。一般認為，作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書應(yīng)當(dāng)符合下列條件：1、實質(zhì)條件，即該法律文書生效且具有特定給付內(nèi)容，給付的內(nèi)容合法適于執(zhí)行；2、形式要件，即必須是指明債權(quán)人和債務(wù)人，具有執(zhí)行事項的公文書?！稉?dān)保合同》雖然不是公文書，但是經(jīng)過公證之后，該合同即具有強制執(zhí)行力，此時《擔(dān)保合同》就可以作為執(zhí)行依據(jù)。

第9篇：民間借貸的訴訟范文

關(guān)鍵詞：民間借貸；民法問題；融資

從本質(zhì)上來說，民間借貸行為是一種符合經(jīng)濟規(guī)律的自然行為，對于社會經(jīng)濟的發(fā)展是利大于弊的。近年來，我國各地的民間借貸糾紛案件的數(shù)量呈現(xiàn)出增加的趨勢，給社會的安定帶來了不穩(wěn)定因素，在一定程度上阻礙了我國法治化的進程。為了改善我國民間借貸的現(xiàn)狀，一些學(xué)者對這一問題進行了比較深入的調(diào)查研究，從各個角度分析民間借貸問題產(chǎn)生的原因及改善的措施。

一、民間借貸的含義、分類及特征

（一）民間借貸的含義

民間借貸是隨著金融行業(yè)的發(fā)展而日益興起的一個行業(yè)，它是正規(guī)金融的有效補充，在國民經(jīng)濟發(fā)展過程中起著重要的作用。關(guān)于民間借貸的定義國內(nèi)外學(xué)者都有自己的定義，定義也始終不夠明確，存在很大的爭議，其中國外很多學(xué)者認為民間借貸應(yīng)該歸屬于個人與個人之間所進行的一些金融活動，是一種私人關(guān)系或行為。而我國國內(nèi)的專家學(xué)者則認為民間借貸是公民與公民在不經(jīng)過國家的金融主管部門許可或批準的情況下，按照雙方通過協(xié)商所達成的關(guān)于進行現(xiàn)金借貸的口頭或書面約定，從法律上來說是屬于民事法律行為。從國內(nèi)外的定義中可以找出共同點，即民間借貸行為屬于人與人之間的關(guān)系。

（二）民間借貸的分類

關(guān)于民間借貸的分類，可以采取不同的標準進行劃分，其中按是否存在抵押可以將其分為民間抵押貸款和民間信用借貸兩種類型；按照是否具有盈利性可以將其分為盈利性貸款和互貸款，兩者的區(qū)別在于前者的利率一般要高于后者。

（三）民間借貸的基本特征

民間借貸的基本特征主要包含以下幾方面：

1．民間借貸的行為存在一定的自由性：民間借貸行為往往是借貸雙方經(jīng)過一定的協(xié)商達成的意愿，在形式和內(nèi)容上都比較靈活，完全取決于雙方的意愿進行的自由活動。

2．借貸的內(nèi)容往往是資金：發(fā)生民間借貸行為的主要原因是因為自然人在開展經(jīng)濟活動過程中缺乏一定的資金，導(dǎo)致經(jīng)濟行為無法周轉(zhuǎn)，為了緩解資金的緊張狀況，而去跟那些擁有資金資源的自然人去協(xié)商，承諾借款后在還款時還本付息的行為。從這種角度來說，民間借貸的主要內(nèi)容應(yīng)該是資金。當(dāng)然，在一些落后的地區(qū)也存在借貸其他物品的行為，但是主要的借貸載體是資金。

3．借貸行為的主體是自然人：從上文對于民間借貸的含義的分析中可以看出，民間借貸的主體雙方往往都是自然人。我國法律明確規(guī)定不得以借款的名義向社會或企業(yè)職工進行非法集資、非法吸收公眾存款的活動，一旦借貸雙方的一方或雙方超越了這個法律限制范圍并實施了相關(guān)的金融借貸活動，所簽訂或達成的合同視為無效。從這一法律規(guī)定中可以看出，民間借貸行為只能是自然人之間進行。

二、我國民間借貸現(xiàn)狀和成因

（一）我國民間借貸現(xiàn)狀

一直以來，金融學(xué)家都將民間借貸看作為“草根”金融，視為融資的主要渠道之一，很多發(fā)達國家直接以法律的形式將民間借貸定性為民事法律行為。相比之下，雖然我國的民間借貸發(fā)展歷史悠久，但是其真正的發(fā)展則是在2003年之后，當(dāng)前呈現(xiàn)出以下幾個特點：首先是民間借貸行為廣泛，全民放貸己形成風(fēng)潮。改革幵放的深入，社會主義經(jīng)濟的加速發(fā)展，我國的民間借貸市場日益活躍，規(guī)模也日漸壯大。據(jù)不完全估計，我國民間金融資金規(guī)模已達四萬億元，這大概已是正規(guī)金融十分之一的規(guī)模，民間借貸從沿海發(fā)達地區(qū)向內(nèi)陸中西部地區(qū)不斷的延伸；其次是借貸利率自由約定、形式多樣化。民間借貸多以信用作為基礎(chǔ)，而且因為個人和中小企業(yè)都較為習(xí)慣于能夠?qū)崿F(xiàn)資金快速流轉(zhuǎn)的現(xiàn)金交易等程序高效便捷的形式，所以我國民間借貸的形式都較為便捷、靈活，多以口頭形式或者書面協(xié)議為主；最后是借貸資金由生活性需求為主轉(zhuǎn)向生產(chǎn)經(jīng)營性消費為主。之前，民間借貸行為更多的是以維持基本生活需求為出發(fā)點，當(dāng)前我國的民間借貸主體多為中小型企業(yè)，民間借貸的根本目的也是更多的為了實現(xiàn)企業(yè)的進一步發(fā)展，緩解資金壓力。

（二）我國民間借貸成因

分析民間借貸在國內(nèi)興起的原因，主要包括以下幾個：一是民間借貸資本的趨利性。隨著社會主義市場經(jīng)濟體系的逐漸完善，市場投資主體更加的開發(fā)和自由，這種情況下資本對于利潤的追求更加的瘋狂。當(dāng)前國內(nèi)民間借貸的利率日益提高，正是我國民間借貸趨利性的體現(xiàn)；二是信貸緊縮，中小企業(yè)融資困難。一方面，當(dāng)前的商業(yè)銀行將服務(wù)目光更多的傾向于大型企業(yè)，導(dǎo)致中小企業(yè)融資困難，另一方面中小企業(yè)所面臨的市場競爭壓力也日趨加大，這種情況下急需融資來緩解企業(yè)的資金壓力，因此將融資目標轉(zhuǎn)向民間借貸；三是用于投資的社會資金更加豐富。社會經(jīng)濟的發(fā)展帶來的是人們生活水平和收入的提高，在利益的趨勢下，人們選擇了將一部分資金存入銀行獲得利息，另一部分資金通過民間借貸來獲取高于銀行數(shù)倍的利息收入。

三、民間借貸主要存在的民法問題

（一）現(xiàn)有民事立法的缺失和沖突

當(dāng)前我國現(xiàn)有法律中對民間借貸問題的處理主要集中在《民法通則》《、合同法》等法律中，問題在于這些法律關(guān)于民間借貸問題的處理更多的是原則性處理，指導(dǎo)意義大于實踐意義?？蓮倪@個角度來說，缺少一部關(guān)于民間借貸的法律是我國當(dāng)前民間借貸進一步發(fā)展的最主要障礙，也是民間借貸中高利貸盛行的一個主要原因。此外，值得注意的是，雖然說《合同法》等相關(guān)法律中對于民間借貸問題有相關(guān)的規(guī)定，但實際上由于這些法律法規(guī)的制定部門不同，因此效力位階也存在一定的差異，從而導(dǎo)致了同一事件出現(xiàn)了不同判決結(jié)果現(xiàn)象的出現(xiàn)。

（二）利率問題

民間借貸的利率由借貸雙方自由約定，以現(xiàn)有的借貸事實的存在為基礎(chǔ)。它實際上是基于借貸合同關(guān)系而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。民間借貸中的利率問題主要包括以下幾個方面：首先是利率的確定。當(dāng)前國家明確將民間借貸利息限制在一個規(guī)定的最高數(shù)額的限度內(nèi)，這種限制固然有利于抑制高利貸行為，但同時也對民間借貸的發(fā)展造成了影響。最主要的是當(dāng)前國家在金融結(jié)構(gòu)借貸利率的規(guī)定上存在一定的隨意性例如規(guī)定部分金融結(jié)構(gòu)在一定條件下可以自由調(diào)整利率等，這種區(qū)別對待毫無疑問是違反了公平原則的。其次是高利貸的正當(dāng)性問題。高利貸本質(zhì)上也是民間借貸的一種，當(dāng)前的相關(guān)規(guī)定雖然在一定程度上遏制了高利貸行為，但是仍舊有部分貸款人與借款人以委托理財房屋買賣或投資入股等名義將出借資金給借款人，進行實際上的高利放貸行為。

（三）借貸合同問題

民間借貸是自然人之間或者自然人和企業(yè)之間的一種自發(fā)性借款行為，因此一直以來其在合同的簽訂上就存在很大的隨意性，很多民間借貸行為甚至采用的是口頭約定，一旦出現(xiàn)違約行為往往難以追究責(zé)任。當(dāng)前民間借貸合同中存在的問題主要包括以下幾個：一是合同的真實金額的認定問題。理論上來說如果借貸合同有明確的利息和本金，那么借款金額的認定是十分容易的，但問題在于當(dāng)前部分貸款人為規(guī)避稅務(wù)和工商部門的查處，在合同中沒有寫明借款金額和利息，從而導(dǎo)致在借款人潛逃情況下難以追問；二是借貸的訴訟時效問題。從法律的角度來說，只要在約定的時間內(nèi)，借款人有義務(wù)歸還借款，但在實際中借款行為往往發(fā)生在熟人之間，貸款人礙于面子不好意思“討債”，給予一些無賴分子可乘之機，通過拖延的方式逃避債務(wù)；三是虛假借貸訴訟問題。一般來說，民間借貸的案件是相當(dāng)簡單明了的，只要一方對另一方的借貸合同沒有異議，那么就可以直接進行判決，從而導(dǎo)致不法利用這一特點來保護諸如行賄、賭債、虛假訴訟及違背公序良俗的欠債等違法債權(quán)債務(wù)關(guān)系，影響正常的金融秩序。

四、關(guān)于完善我國民間借貸民法制度的相關(guān)建議

（一）合理定位民間借貸行為，在法律上給予其應(yīng)有的地位

當(dāng)前對民間借貸的認識無論是普通大眾還是專家學(xué)者都或多或少的存在一定的偏頗，很多相關(guān)研究都是站在反對的立場上進行的。對此筆者認為欲要解決民間借貸中存在的民法問題，首先要做的就是從立法的角度對民間借貸以明確的規(guī)定，對其中存在的問題明確的做出解決規(guī)定。同時，介于當(dāng)前民間借貸已經(jīng)從以往的“地下行為”逐步的轉(zhuǎn)變?yōu)檎５氖袌鼋?jīng)濟行為，因此必須以法律形式將民間借貸行為納入到正常的金融監(jiān)管體系中。

（二）制定靈活的利率政策

上文中筆者已經(jīng)論述過當(dāng)前國家對于民間借貸的利率規(guī)定存在嚴重的不一致現(xiàn)象，例如民間借貸四倍利率無效，金融機構(gòu)能夠自主調(diào)整利率等。對此筆者建議可以根據(jù)借貸資金的不同靈活的規(guī)定利率，例如對于生活性消費借貸規(guī)定利率在3倍以下，原因在于生活性消費借貸的主要目的是為了解決當(dāng)前的生活困難，并沒有盈利的空間，因此應(yīng)當(dāng)通過設(shè)置利率上限的方式來減輕借貸人的負擔(dān)；對于生產(chǎn)性消費借貸可以適當(dāng)?shù)奶岣呓栀J利率，原因就在于一方面較高的利率能夠更好的促進市場競爭的優(yōu)勝劣汰，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，另一方面生產(chǎn)性消費借貸能夠產(chǎn)生一定的收益，較高的利率并不會影響借貸人的根本利益。

（三）民間借貸合同的風(fēng)險防范

關(guān)于民間借貸合同的相關(guān)風(fēng)險的防范，通常主要采用以下幾方面的措施：首先，應(yīng)當(dāng)有條件地實行公證制度。依靠公證機關(guān)賴保證合同的真實有效，同時也能夠幫助和建議當(dāng)事人完善合同的選擇性條款，規(guī)避合同存在的一些隱性風(fēng)險；其次是合同要書寫規(guī)范，明確借款的期限。借據(jù)借條是借貸行為發(fā)生的憑據(jù)，書寫其時應(yīng)做到語言文字規(guī)范，不用或少用多音字或容易產(chǎn)生歧異的詞語，之后一定要將其妥善保管，在欠款結(jié)清時應(yīng)及時進行銷毀；最后是合同中明確規(guī)范借貸雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，既可以保護貸款人的權(quán)利和激發(fā)貸款人的積極，又可以真正解決借款人的燃眉之急，促進借貸市場的順利發(fā)展。

作者:于洪林 單位:無棣縣司法局

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